Разное

Номинальный директор это: понятие, риски, ответственность в 2021

28.06.1977

Содержание

Номинальный директор под прицелом ФНС

Номинальный директор — это физическое лицо, которое формально числится руководителем коммерческой фирмы, как правило, за определенное вознаграждение.

Поставить на эту должность могут кого-то из менеджеров фирмы или из близких людей настоящего владельца бизнеса. А если применяются «чёрные» мошеннические схемы, то директором ООО-однодневки может быть и вовсе записано лицо без определенного места жительства. Бывает, что такой человек понятия не имеет, что по бумагам что-либо возглавляет, – открыли фирму по его документам, но без его ведома. Бывает и наоборот: из статуса номинального директора делают профессию, которой зарабатывают на жизнь, так называемые «массовые» директора.

Не имеет значения, что это за личность — главное, что он руководитель компании только по документам и данным ЕГРЮЛ, а реально владеют бизнесом и получают выгоды совсем другие люди, которые остаются в тени.

Признаки номинального директора

Как налоговики определяют, что имеют дело с директором-номиналом:

  • в фирме, которой он руководит, ему не платят зарплату
  • не даёт показаний и игнорирует запросы налоговой инспекции
  • даже если его удастся вызвать на допрос, он не сумеет внятно рассказать о работе фирмы и её партнёрах
  • является сотрудником другой компании, притом на более низкой должности (менеджера, юриста, бухгалтера и т.п.)
  • сотрудники компании заявляют на допросе, что у них другой начальник
  • неестественный для директора возраст: молоденький студент или, наоборот, пенсионер преклонных лет
  • постоянно проживает за границей
  • гражданин когда-то терял паспорт

Когда возникает подозрение на фиктивность директора, ФНС направляет организации требование об исправлении недостоверных данных. Если данные после этого не меняются, то в ЕГРЮЛ внесут соответствующую пометку. Если фирма не пытается исправить ситуацию в течение полугода, то ФНС получает право закрыть и снять с регистрации юрлицо (подп. «б» п. 5 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ).

Чем рискует номинальный директор

Принудительная ликвидация юридического лица – не единственный риск, возможны проблемы как у фиктивного директора, так и у настоящих бенефициаров, которые за ним стоят.

Фиктивный руководитель сам может являться жертвой обмана – он клюнул на приманку высокого статуса и лёгкого заработка, не сознавая всех рисков и не понимая, что совершает уголовно наказуемое деяние (к примеру, по ст. 173.2 УК РФ). В рамках данной статьи привлечь могут за предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдача доверенности, или использование персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния совершены для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице. Пример – постановление АС Северо-Западного округа № А05-999/2018 от 01.02.2019 г.

Помимо уголовной ответственности, номиналу грозит попадание в чёрный список

, то есть реестр дисквалифицированных лиц, который можно увидеть в Контур.Фокусе через поиск по ИНН. Привлечь могут и к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ, что закроет для него подработку «массовым директором».

Однако, самое тяжкое из возможных последствий для фиктивного руководителя фирмы – это финансовая ответственность за её работу и за её долги перед государством и частными кредиторами. При банкротстве компании директор-номинал будет отвечать перед кредиторами совместно с её учредителями и подлинными владельцами бизнеса.

Судебная практика

Незнание закона от ответственности не освобождает, поэтому в таких ситуациях всем безразлично, подставной директор или нет. Судебная практика доказывает это: п. 6 постановления Пленума ВС № 53 от 21.12.2017 г., Постановления АС Поволжского № А12-23540/2018 от 08.07.2019 г.

Справедливости ради, наказание номинальному директору могут немного смягчить

, но не более того – отвечать всё равно придётся, доказательством чему послужит Постановление АС Дальневосточного округа № А04-11327/2017 от 13.03.2019 г. Человек, который сознательно пошёл на должность зиц-председателя, становится участником азартной игры с высокими ставками и почти стопроцентным риском проиграть.

С помощью сервиса Контур.Фокус можно оценить контрагента по критериям ФНС.

Защитите бизнес от фирм-однодневок!

Какую ответственность несет номинальный директор?

09.09.2021

Покажи кукиш кредиторам. Что делать с долгами в 2021 году?

Для граждан России сейчас каждый день несет только новые страхи и проблемы. Все навалилось…

Посмотреть

25.08.2021

Погашение долга имуществом

Погашение долга имуществом должника: как выплатить долг имуществом, способы, виды…

Посмотреть

25.08.2021

Как вернуть долг по исполнительному листу?

Как вернуть долг по исполнительному листу. Сроки, порядок, особенности возврата денег.…

Посмотреть

19.08.2021

Как взыскать долг с наследников должника

Взыскать долг умершего должника можно с помощью его наследников. По закону Российской…

Посмотреть

18.08.2021

Что такое судебный приказ о взыскании долга

Судебный приказ о взыскание долга в мировом суде – сроки исполнения, суммы неустойки,…

Посмотреть

18.08.2021

Как взыскать дебиторскую задолженность

Как взыскать дебиторскую задолженность: внесудебным и судебным порядком. Виды задолженностей…

Посмотреть

28.05.2021

Внесудебное взыскание задолженности

Взыскание во внесудебном порядке: возможно ли взыскать долг без суда, в каких случаях…

Посмотреть

26.04.2021

Оспаривание торгов в банкротстве

Признание торгов недействительными в банкротстве: как отменить торги, каков срок…

Посмотреть

23.04.2021

Обжалование решения арбитражного суда в упрощенном порядке

Обжалование упрощенного производства в арбитражном суде: как составить аппеляционную…

Посмотреть

23.04.2021

Обжалование наложения ареста на имущество

Обжалование постановления о наложении ареста на имущество: как составить апелляционную…

Посмотреть

25.03.2021

Исковое заявление о взыскании алиментов в 2021 году

Как составить исковое заявление о расторжении брака и взыскании алиментов на ребенка…

Посмотреть

05.03.2021

Как взыскать налоги с юридических лиц в 2021 году

Как взыскать налоговую задолженность с юридических лиц в 2021 году: порядок и сроки…

Посмотреть

04.03.2021

Как написать жалобу в 2021 году

Как правильно составить жалобу в 2021 году: образец написания жалобы, правила написания…

Посмотреть

04.03.2021

Как написать претензию в 2021 году

Как составить претензию в 2021 году: образец претензии, как правильно написать, куда…

Посмотреть

26.01.2021

Взыскание долгов с ИП

Как взыскать долги с ИП, прекратившего деятельность. Этапы процедуры взыскания,…

Посмотреть

26.01.2021

Взыскание задолженности по договору лизинга

Взыскание задолженности по договору лизинга, порядок взыскания, документы, виды споров.…

Посмотреть

26.01.2021

Взыскание задолженности с должника банкрота

Взыскание задолженности с должника банкрота. Как взыскать долг после банкротства.…

Посмотреть

13.01.2021

Защита от субсидиарной ответственности

Защита от субсидиарной ответственности: как избежать привлечения к ответственности,…

Посмотреть

13.01.2021

Заявление об отмене судебного приказа

Заявление об отмене судебного приказа в 2020 году. Скачать образец документа, как…

Посмотреть

24.11.2020

Взыскание задолженности по кредиту

Судебное взыскание задолженности по кредиту: судебный приказ, как составить иск о…

Посмотреть

24.11.2020

Взыскание по исполнительному производству

Взыскание задолженности приставами по исполнительному производству: что нужно знать…

Посмотреть

19.11.2020

Взыскание неустойки: порядок, сроки, образец искового заявления

Взыскание неустойки по договору (реальный ущерб и упущенная выгода): образец искового…

Посмотреть

18.11.2020

Взыскание убытков: порядок, основания, исковое заяление

Взыскание убытков в суде (реальный ущерб и упущенная выгода): образец искового заявления,…

Посмотреть

17.11.2020

Субсидиарная ответственность директора ООО

Субсидиарная ответственность директора и учредителя ООО по долгам. Основания и поведение…

Посмотреть

16.11.2020

Субсидиарная ответственность ООО

Субсидиарная ответственность ООО: учредителя, директора, акционера. Судебная практика…

Посмотреть

15.11.2020

Субсидиарная ответственность по долгам

Субсидиарная ответственность по долгам: кого можно привлечь, основания и порядок…

Посмотреть

13.11.2020

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Субсидиарная ответственность при банкротстве в 2020 году. Когда привлекают директора…

Посмотреть

12.11.2020

Взыскание долгов с пенсионеров

Взыскание задолженности с пенсионеров в 2020 году. Основания и порядок, как можно…

Посмотреть

11.11.2020

Что делать, если у бизнеса нет возможности платить по обязательствам?

Что делать, если у бизнеса нет возможности платить по обязательствам? | Советы экспертов…

Посмотреть

11.11.2020

Взыскание долга без расписки

Как можно вернуть долг без расписки: способы и пошаговая инструкция. Исковое заявление…

Посмотреть

10.11.2020

Как обжаловать решение арбитражного суда

Сроки и порядок обжалования решения арбитражного суда первой инстанции, составление…

Посмотреть

09.11.2020

Взыскание на квартиру

Обращение взыскания на единственное жилье должника, условия подачи взыскания на квартиру,…

Посмотреть

28.10.2020

Субсидиарная ответственность без банкротства

Привлечение к субсидиарной ответственности без банкротства: основания, что грозит…

Посмотреть

20.10.2020

Взыскание алиментов

Порядок взыскания алиментов: причины обращения в суд, судебный приказ, иск (исковое…

Посмотреть

07.10.2020

Как отменить судебный приказ о взыскании долга

Отмена судебного приказа в 2020 году: порядок и особенности процедуры, как составить…

Посмотреть

30.09.2020

Срок исковой давности по взысканию долга

Срок исковой давности по взысканию долгов с физических лиц, по кредитам, по коммунальным…

Посмотреть

17.09.2020

Взыскание долга по договору займа

Взыскание задолженности по договору займа в 2021 году — этапы и порядок процедуры…

Посмотреть

13.07.2020

Сколько стоит банкротство. И зачем вам вообще это надо знать

Самым частым аргументом против банкротства компании у клиентов выступает дороговизна…

Посмотреть

23.06.2020

Как ликвидировать ИП в 2020 году: пошаговая инструкция

Современные реалии сейчас таковы, что многие предприниматели, которые буквально пару…

Посмотреть

22.06.2020

Как с первого раза зарегистрировать товарный знак: полоса юридических препятствий

Зачем компании регистрировать товарный знак и логотип в Роспатенте? Как с первого…

Посмотреть

04.06.2020

Выкуп и взыскание долгов

Случай из практики

Посмотреть

02.06.2020

Удастся ли сохранить активы в коронакризис. И что делать тем, кому не повезет

Коронавирусная истерия потихоньку спадает. И бизнес остается один на один с тем,…

Посмотреть

20.05.2020

Вы уверены, что Ваш директор в кризис на Вашей стороне?

Директор это одна из главных фигур компании, которая выбирает стратегию её развития,…

Посмотреть

12.05.2020

Несите ваши денежки! Или как аферисты предоставляют юридические услуги?

Мы думаем — раз сфера юридических услуг связана с законом и правом, то здесь должно…

Посмотреть

06.05.2020

Пока вы спокойно спите, ваши должники банкротят фирму и вряд ли вернут вам деньги. Что делать?

Сегодня предприниматели попали в крайне сложную ситуацию из-за пандемии коронавируса.…

Посмотреть

28.04.2020

Охота на дебиторку

Бизнес Гарант (полезная информация) — Охота на дебиторку

Посмотреть

23.04.2020

Самобанкротство — безумие или спасение для бизнеса?

Что делать предпринимателю в условиях коронавируса и кризиса?

Посмотреть

17.04.2020

Войны с налоговой: как банкротство оказалось ключом к решению большой проблемы

Или как не попасть на 15 миллионов: реальная история предпринимателя, который не…

Посмотреть

17.04.2020

Вернуть свое: как взаимодействовать с судебными приставами-исполнителями, чтобы получить долги

В настоящее время в экономически и социально сложный финансовый период свободные…

Посмотреть

09.04.2020

Финансовая кома: что делать, если ваш бизнес умирает

Как услуга «Каникулы по оплате долгов» может спасти ваш бизнес

Посмотреть

08.04.2020

Как не потерять деньги по доброте душевной?

Любое поручительство по кредиту начинается с просьбы — чаще дружеской, реже партнерской.…

Посмотреть

27.03.2020

Когда требуется взыскивать долг?

Пока вы ждете и ведётесь на «завтраки» должника — он спокойно переводит с себя имущество…

Посмотреть

20.03.2020

Как избежать наказания за дробление бизнеса?

Если со стороны налогового органа выявят признаки незаконного дробления, то избежать…

Посмотреть

11.12.2019

Учитывается ли имущество супруга при банкротстве?

Должно ли имущество супруга быть продано в банкротстве?

Посмотреть

04.06.2019

Образец заявления о взыскании задолженности

Бизнес Гарант (полезная информация) — Образец заявления о взыскании задолженности

Посмотреть

18.05.2019

Заявление в суд

Отменить судебный приказ о взыскании задолженности можно в течении 10 суток после…

Посмотреть

21.03.2019

Заявление о взыскании долга – как правильно оформить

Образец составления искового заявления о взыскание долгов от экспертов Бизнес-Гарант.…

Посмотреть

18.07.2017

Претензионные работы с должниками

Бизнес Гарант (полезная информация) — Претензионные работы с должниками

Посмотреть

18.07.2017

Взыскание долгов по исполнительному листу

Бизнес Гарант (полезная информация) — Взыскание долгов по исполнительному листу

Посмотреть

18.07.2017

Уголовное преследование должников

Бизнес Гарант (полезная информация) — Уголовное преследование должников

Посмотреть

18.07.2017

Преимущества работы с нами

Бизнес Гарант (полезная информация) — Преимущества работы с нами

Посмотреть

18.07.2017

Взыскание долгов в судебном порядке

Бизнес Гарант (полезная информация) — Взыскание долгов в судебном порядке

Посмотреть

18.07.2017

Кредиторам / взыскателям

Бизнес Гарант (полезная информация) — Кредиторам / взыскателям

Посмотреть

18.07.2017

Взыскание долгов: как вернуть долг?

Взыскание долгов: как вернуть долг в 2020 году? Этап возврата денег, особенности…

Посмотреть

18.07.2017

Юристы по лизинговым спорам

Бизнес Гарант (полезная информация) — Юристы по лизинговым спорам

Посмотреть

18.07.2017

Как взыскать долг по расписке

Взыскание задолженности по расписке: как взыскать долг с физического лица, как составить…

Посмотреть

18.07.2017

Как переуступить дебиторскую задолженность

Бизнес Гарант (полезная информация) — Как переуступить дебиторскую задолженность

Посмотреть

18.07.2017

Условия переуступки долгов

Бизнес Гарант (полезная информация) — Условия переуступки долгов

Посмотреть

18.07.2017

Арбитражные споры

Бизнес Гарант (полезная информация) — Арбитражные споры

Посмотреть

18.07.2017

Помощь на стадии исполнительного производства

Бизнес Гарант (полезная информация) — Помощь на стадии исполнительного производства

Посмотреть

18.07.2017

Сопровождение налоговых споров

Бизнес Гарант (полезная информация) — Налоговые споры

Посмотреть

Законно ли назначение на должность номинального директора?

Наши клиенты часто обращаются к нам с вопросом: «Законно ли использовать в бизнесе номинального директора?». Подразумевают под этим то, что в качестве единоличного исполнительного органа будет привлечено лицо, которое фактически бизнесом не управляет, зачастую не имеет даже представления о сути деятельности «возглавляемой» им компании.

Мы не ведем сейчас речь о компаниях, зарегистрированных на основании утерянных документов, на лиц, которые и не подозревают, что «управляют» какими-то организациями – сразу заметим, что такие действия криминальны по своей сути и за них предусматривается уголовная ответственность по разным статьям Уголовного кодекса.

Цели же привлечения номинальных владельцев и директоров бывают разные, но чаще это вызвано попыткой не показывать реальных выгодоприобретателей, связи с другими компаниями (если мы говорим о группе компаний), минимизации различных рисков (как гражданско-правовых, административных, так и уголовных) для истинных владельцев.

Заметим, что на самом деле на уровне законодательных актов такого понятия как номинальный директор в России не существует. Однако, в связи с борьбой с отмыванием доходов, уклонением от налогов в Уголовный кодекс несколько лет назад были включены статьи, в которых предусмотрена ответственность за создание предпринимательских схем, где во главе бизнеса оказывались не его реальные владельцы, а подставные лица.

Учитывая, что правоохранительные органы РФ зачастую расширительно толкуют закон, то иногда ставится знак равенства между понятием номинальный директор (в интерпретации законодательства стран-офшоров (низконалоговых юрисдикций) и подставное лицо. И это им позволяет делать толкование норм уголовного законодательства. Речь идет о двух статьях УК –   173.1 и 173.2, в которых в том числе говорится, что является криминальным «образование (создание, реорганизация) юридического лица через подставных лиц» А, согласно примечанию к ст. 173.1 «подставными лицами являются лица, у которых отсутствует цель управления юридическим лицом».

Аналогично толкуют закон и налоговые органы, считая (зачастую справедливо), что появление в бизнес-схемах фирм с подставными владельцами и директорами – признак использования «фирм-однодневок», которое не предполагает реальной деловой активности, а имеет целью исключительно уклонение от уплаты налогов и сборов.

Вывод из вышесказанного можно сделать следующий. Риски при использовании номиналов есть. И существенные. Но все зависит от многих факторов, в том числе от фактической деятельности компании и сути осуществляемых сделок, а также их оформления. Гипотетическая ответственность: от никакой до административной и уголовной. При появлении претензий от правоохранительных или фискальных органов их иногда удается оспорить в суде.

Но в целом желательно, чтобы генеральный директор реально выполнял свои функции и при опросе правоохранительных органов, либо при проведении налоговой проверки продемонстрировал понимание сути бизнеса и реальное осуществление руководства компанией.

Любое использование материалов только при наличии гиперссылки на kpfm.ru

Номинальный директор: ответственность, чем опасна должность?

Номинальный директор — формальный руководитель компании, который по бумагам занимает высокую должность, но не участвует в управлении. К роли номинального директора может привлекаться юридическое или физическое лицо. Такая практика зачастую характерна для оффшорных компаний. Причина привлечения руководителя — желание соблюсти конфиденциальность, а также стремление снизить налоги. Последний фактор связан с тем, что во многих странах при наличии большинства руководителей-резидентов компания также может быть отнесена к категории резидентов.

Номинальный директор и ответственность

Важно осознавать, что работа номинальным директором несет определенные риски и попадает под статью 173.2 Уголовного кодекса. Появление такой статьи положило основу для борьбы с компаниями-однодневками, стремящимися разными способами обойти законодательство. Ранее действовала только одна статья УК РФ (173), которая была крайне неудобна для практического применения. Со временем появились еще две статьи-дополнения — 173.1 и 173.2.

Появление новых законов позволяет правоохранителям действовать более жестко к лицам, предоставляющим услуги номинального директора. Предприятия, которые создаются для совершения преступлений, а не дальнейшего ведения деятельности, попадают в поле зрение правоохранителей. При этом организаторы привлекаются к уголовной ответственности.

Ранее (до 2010 года) наказание имело две формы:

  • Фальсификация записей в едином госреестре.
  • Ведение лжепрепринимательской деятельности.

Читайте также — Как уволить директора ООО: все способы

Из-за «размытости» ст. 173 УК РФ ответственность номинального директора было сложно назвать серьезной. Редко кто из нарушителей действительно отвечал за проведение махинаций. Сегодня все изменилось. С появлением новых статей работа номинальным директором становится опасной, а компании-однодневки быстро вычисляются блюстителями правопорядка. Упомянутые статьи (173.1 и 173.2) одинаково опасны для каждого из участников «схемы»:

  • Учредителей.
  • Юристов, осуществляющих регистрацию.
  • Номинального директора.

Чем опасна такая должность?

Номинальный директор в первую очередь отвечает за противозаконное применение документации с целью формирования (реорганизации компании). Если исходить из статьи 173.2, предоставление юридическим работникам личных документов (оригинала, ксерокопии) для регистрации считается преступлением. Наказание следующее:

  • Штрафные санкции — до 300 000 р.
  • Выплата годовой зарплаты виновника.
  • Исправительные работы — до 2-х лет.
  • Обязательные работы — до 10 суток.

Другими словами, безнаказанно зарегистрировать группу компаний на свое имя не получится — возникает опасность наказания.

Номинальный директор часто оправдывается тем, что передача паспорта является нарушением только при регистрации фирмы на этот документ с последующим ведением преступной деятельности. На практике совершить преступление можно очень быстро. К примеру, достаточно задержать зарплату работнику больше, чем на два месяца. В таком случае возбуждается уголовное дело с соответствующим определением.

Возможны и другие ситуации, когда услуги номинального директора заключались в транзите средств с последующим переводом их на «помойку». В такой ситуации будут начислены дополнительные налоги и вычтены расходы. Следовательно, до совершения преступления один шаг. Главное — оценить риски.

Как вычисляется работа номинального директора?

Многие наивно полагают, что доказать факт «подставного» управления практически невозможно. Это не так. Услуги номинального директора вычисляются в сжатые сроки, по косвенным признакам. Зачастую определить нарушителя удается по простым «проколам», к примеру, при отсутствии лица по адресу прописки. В случае появления подозрения оперативник может задать ряд вопросов, касающихся названия компании или банка, где оформлен расчетный счет, объема оборота, налогооблагаемой базы и прочих нюансов. Незнание базовых моментов позволяет сразу выявить нарушителя.

Итоги

Работа номинальным директором — нарушение законодательства, которое может привести не только к крупному штрафу, но и более серьезной (уголовной) ответственности.

Номинальный директор: уголовная и другие виды ответственности

Номинальный директор — это человек, который формально является директором компании, но по сути ею не руководит или его реальные полномочия ограничены. Например, он по устной договорённости с бенефициаром бизнеса не может принимать важных решений. При этом участие номинального директора несёт в себе риски и для него самого, и для бизнеса, и для реального владельца компании.

Каковы признаки номинального директора по закону?

Об этом сказано в примечании к статье 173.1 УК РФ «Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица». Юридически правильно называть номинального директора подставным лицом, потому что именно так он именуется в УК.

Итак, признаки подставного лица:

  • это директор ООО, у которого нет цели управлять компанией, которую он возглавляет;
  • это человек, которого сделали директором или учредителем компании, обманув его самого или вообще не сказав ему, что он становится директором/учредителем.

Второй вариант встречается все реже, так как директор обычно открывает расчетный счет и совершает иные действия, суть которых он не может не понимать.

Какова ответственность номинального директора по законодательству?

Номинальность может привести сразу к нескольким видам ответственности. Начнём с уголовной. 

Номинальным директорам посвящён п.1 ст. 173.2 УК РФ «Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица»: предоставление документа, удостоверяющего личность (как правило, паспорта) или выдача доверенности, чтобы информация из этих документов была внесена в ЕГРЮЛ (то есть чтобы стать фиктивным директором или учредителем компании).

То есть дал свой паспорт, чтобы на тебя зарегистрировали компанию — виновен. А какова ответственность номинального директора по этой статье? Штраф от 100 тыс руб до 300 тыс руб или другие виды наказания (самое тяжёлое наказание — исправительные работы до 2-х лет). В колонию за номинальность не отправят, но судимость все равно будет, а она серьёзно усложняет жизнь.

Также номинального директора могут привлечь к уголовной ответственности по экономическим статьям Уголовного кодекса. Однако, как показывает судебная практика, правоохранители стараются привлечь к ответственности бенефициара бизнеса, а номинал им малоинтересен. От него «органы» постараются получить информацию, которую можно будет использовать против реального владельца бизнеса.

Но уголовная ответственность — это не единственный вид ответственности, которая может пасть на голову номинала. 

Субсидиарная ответственность номинального директора. Формально номинала можно привлечь к субсидиарной ответственности по тем же основаниям, по которым привлекаются фактические руководители:

  • заключение невыгодных сделок;
  • вывод имущества из компании;
  • неподача заявления о банкротстве и т.д.

Но очень часто случается, что взять с фиктивного директора нечего, и поэтому он неинтересен кредиторам (в первую очередь налоговой). В 2017 году Верховный суд принял Постановление №53, в котором указал, что номинал может быть освобожден от субсидиарной ответственности, если «сдаст» фактического владельца бизнеса. Который, конечно, куда интереснее бюджету в плане взыскания личных активов за нарушения, допущенные компанией. 

Другие типы ответственности номинального директора: его могут привлечь к ответственности за любые нарушения, которые он допустил, как директор. Больше всего рисков для руководителя несёт трудовое законодательство: нарушение требований охраны труда, задержка зарплаты, безосновательное увольнение и подмена трудового договора гражданско-правовым — за все это директора могут привлечь к ответственности.

Каковы риски бенефициара бизнеса при работе с номинальным руководителем?

Уголовная ответственность предусмотрена пп.1,2 ст.173.1 УК РФ «Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица»: за регистрацию компании на подставного руководителя или назначение его директором можно получить разное наказание, начиная со штрафа от 100 тыс руб до 300 тыс руб и заканчивая лишением свободы до 3-х лет.

П.2 этой статьи намного серьёзнее, потому что предполагает, что это же преступление совершено группой лиц. То есть не один человек создавал компанию через подставного директора, а двое или больше. За такое суд может оштрафовать на сумму от 300 тыс руб до 500 тыс руб или отправить в колонию максимум на 5 лет. 

Адвокатская защита руководителей и собственников бизнеса

У нас есть собственная методика комплексной защиты топ-менеджеров, учредителей и бенефициаров бизнеса. Они сводит к минимуму риск привлечения к налоговой, уголовной и субсидиарной ответственности.

Узнайте больше

Эту статью выделяет ещё и тот факт, что она считается преступлением средней степени тяжести (потому что максимальное лишение свободы до 5-ти лет), а другие статьи за махинации с номинальными директорами — преступления небольшой тяжести.

Субсидиарная ответственность теневого владельца бизнеса при номинальном директоре. Как вы уже прочитали выше, реальные собственники бизнеса более «интересны» налоговой и правоохранительным органам, чем номинальный директор. Если будет доказано, что номинал исполнял указания бенефициара, то бенефициар и будет рассчитываться по долгам компании за свой счёт (если будут основания возникновения субсидиарной ответственности, конечно).

Также имеются и другие риски работы с номиналом, например когда «номинальный» директор может прийти в банк и перевести деньги со счета, или продать долю в компании третьим лицам и т.д. По всем подобным рискам мы консультируем наших клиентов и даем эффективные способы контроля за такой ситуацией.

Как номинальному директору избежать ответственности?

Самый верный способ — не становиться директором в компании, которой вы не собираетесь управлять. Если этот совет запоздал, то читайте дальше.

От уголовной ответственности номинального директора могут спасти сроки давности привлечения к ответственности. По статьям, связанным с регистрацией компании эти сроки составляют всего 2 года. Если номинального директора не привлекли к ответственности за этот срок, то уже и не привлекут — срок вышел.

Труднее с п.2 ст.173.1: срок давности преступления — 6 лет.  Уменьшить размер наказания в уголовном деле можно с помощью механизмов, описанных в уголовном кодексе: деятельно раскаиваться (то есть рассказать следователю всю известную информацию о работе компании и реальном владельце). Это же спасёт номинала от субсидиарной ответственности. 

Или вы можете обратиться к нам за консультацией, на которой мы расскажем свой положительный опыт, где нам удалось убедить следователя в невиновности нашего клиента. 

Выводы

Назначение директором номинала — это риск и для него самого и для бенефициара бизнеса. Обоим грозит уголовная и субсидиарная ответственность. При этом налоговой и «органам» намного интереснее реальный руководитель.

Избежать уголовной ответственности можно в связи со сроками давности: для большей части статей, по которым привлекают номиналов, этот срок составляет 2 года.

Профессия «номинального» директора имеет печальные последствия | ФНС России

Дата публикации: 22.09.2020 16:30

Номинальный директор — это физическое лицо, которое формально числится руководителем коммерческой фирмы, как правило, за определенное вознаграждение.

Поставить на эту должность могут кого-то из менеджеров фирмы или из близких людей настоящего владельца бизнеса. А если применяются «чёрные» мошеннические схемы, то директором фирмы-однодневки может быть и вовсе записано лицо без определенного места жительства. Бывает, что такой человек понятия не имеет, что по бумагам что-либо возглавляет, – открыли фирму по его документам, но без его ведома. Бывает и наоборот: из статуса номинального директора делают профессию, которой зарабатывают на жизнь, так называемые «массовые» директора.

Не имеет значения, что это за личность — главное, что он руководитель компании только по документам и данным ЕГРЮЛ, а реально владеют бизнесом и получают выгоды совсем другие люди, которые остаются в тени.

Фиктивный руководитель сам может являться жертвой обмана – он клюнул на приманку высокого статуса и лёгкого заработка, не сознавая всех рисков и не понимая, что совершает уголовно наказуемое деяние (к примеру, по ст. 173.2 УК РФ). В рамках данной статьи привлечь могут за предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдача доверенности, или использование персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния совершены для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице.

За предоставление недостоверных сведений о юридическом лице предусмотрена административная ответственность, установленная ст.14.25 КоАП РФ, административных составов в зависимости от обстоятельств может возникнуть и больше.

Помимо уголовной ответственности, номиналу грозит попадание в чёрный список, то есть реестр дисквалифицированных лиц.

Однако, самое тяжкое из возможных последствий для фиктивного руководителя фирмы – это финансовая ответственность за её работу и за её долги перед государством и частными кредиторами. При банкротстве директор-номинал будет отвечать перед кредиторами совместно с её учредителями и подлинными владельцами бизнеса.

Уважаемые граждане, будьте бдительны, не соглашайтесь на предложения за вознаграждение стать учредителем или руководителем организации и не предоставляйте доступ иным лицам к своим персональным данным!

Если произошло несанкционированное использование неизвестными лицами Ваших документов, необходимо обратиться в любой ближайший налоговый орган в отдел регистрации и учета налогоплательщиков либо в правоохранительные органы, где вам подскажут, как действовать, чтобы выйти из проблемной ситуации.

Номинальный директор. Какие могут быть риски?

Назад к списку публикаций
Кто такой номинальный директор?

Руководитель, формально находящийся на своей должности, но не осуществлявший фактическое управление организацией, признается законом, как «контролирующее лицо» или номинальный директор. Это тот, кто “правит, но не управляет”, то есть де-юре является руководителем.

В отличие от директора в классическом понимании, такое лицо не имеет полномочий принимать какие-либо ключевые решения, либо принимает эти решения по указанию другого лица (фактического руководителя, “бенефициара”). Таким образом нельзя сказать, что этот человек занимается полноценным управлением компании.

Однако считается, что номинальный директор все равно обладает возможностью оказывать влияние на организацию.

Проще говоря, «номинальность» не освобождает такого руководителя от осуществления обязанностей по контролю деятельности организации, а также по обеспечению надлежащей работы системы управления в организации.

Так где же подвох? Управлением не занимаешься, но в должности состоишь и зарплату получаешь — идеальный расклад. Однако опасность кроется в ответственности, которая может быть возложена на такого «фиктивного» директора, если у компании начнутся проблемы, и ответственность эта может быть и имущественная и уголовная.

Становясь номинальным руководителем, человек может не располагать всей информацией о реальном положении дел в компании: о наличии долгов, о законности деятельности, об эффективности орг. структуры, корректности кадровых решений и пр.

В случае банкротства организации, номинальный директор будет привлечен к субсидиарной ответственности наряду с реальным руководителем.

Это означает, что если имущества предприятия будет недостаточно для возврата долгов, то такой «фиктивный» руководитель рискует своим собственным имуществом.

Конечно, размер субсидиарной ответственности номинального руководителя может быть уменьшен, но только в случае его содействия в процессе банкротства. Например, если благодаря раскрытой им информации, недоступной независимым участникам оборота, он поможет установить фактического руководителя и (или) выявить полный перечень имущества организации, за счет которого могут быть удовлетворены требования кредиторов. Но уменьшение ответственности не означает то, что номинальный директор от нее полностью освобождается.

Более того, даже если у человека, согласившегося формально быть официальным руководителем юридического лица, отсутствовал какой-либо противоправный умысел, он будет нести уголовную ответственность по статьям 173.1 и 173.2 УК РФ: незаконное создание юридического лица и незаконное использование документов для создания юридического лица. Есть большой риск привлечения к уголовной ответственности за налоговые правонарушения.

Автор статьи Галина Гамбург Руководитель практики имущественных и обязательственных отношений

Что такое номинальный директор или акционер?

Последнее обновление 31 октября 2020 г.

Дата: Куала-Лумпур, Малайзия

Когда дело доходит до офшорной индустрии, исторически СМИ уловили идею Волка с Уолл-стрит, когда этот парень прячет свои деньги в Швейцарии под чужим именем. И, конечно же, СМИ будут сосредоточены на ажиотажах и интригах секретных компаний и подставных компаний.

Но СМИ ошибаются.

Оффшорные компании имеют множество законных применений.Большинство людей используют их правильно. Такие вещи, как Панамские документы и Райские документы, раздуваются до предела.

Большинство людей хотят чувствовать себя комфортно в своих оффшорных структурах. Они не хотят, чтобы их затягивало что-то, что кажется гнусным.

Но где находятся номинальные директора и акционеры в диапазоне между вполне законными и гнусными?

Если вы когда-либо регистрировали оффшорный бизнес или даже рассматривали возможность регистрации оффшора, скорее всего, вы слышали о номинальных директорах или номинальных акционерах.

Использование номинального держателя акций для помощи вам в открытии и ведении оффшорного банковского счета или компании — это подход, который люди используют, не всегда объясняя причины.

Это способ якобы сохранить конфиденциальность и при этом получить преимущества оффшорной компании.

Но наличие номинанта не всегда может быть хорошей идеей.

В этой статье мы объясним, что такое номинальные директора и акционеры, рассмотрим структурные и налоговые сложности, связанные с использованием номинального подхода к регистрации оффшора, и обсудим, почему, возможно, лучше полностью отказаться от этой офшорной структуры.

Кто такой номинальный директор или акционер?

И номинальные директора, и номинальные акционеры действуют в основном одинаково. Идея состоит в том, что вы назначаете другое лицо вместо директора, акционера или единственного акционера компании.

Может возникнуть небольшая путаница по этому поводу, которую я хочу прояснить заранее. Люди, о которых мы говорим при таком подходе, не являются секретарями компаний или местными деловыми партнерами.Они являются прямой заменой хозяину.

Исторически сложилось так, что для работы через кандидата было много причин, включая сохранение конфиденциальности. Люди обращались к юристу в стране с налоговым убежищем и назначали кого-нибудь еще кандидатом в новую компанию, чтобы не были связаны с этой компанией.

Некоторые из этих юристов даже позволяют людям просто указывать имя юриста на компании и ничего не менять.

Сложность этого подхода к офшорингу компании заключается в том, что некоторые люди используют его как способ уклонения от уплаты налогов.

Поскольку наш подход в Nomad Capitalist ориентирован на стопроцентную законность, мы не рекомендуем эту практику. Мы хотим знать, что никогда не услышим такой стук в дверь.

Однако бывают случаи, когда работа через кандидата может быть совершенно приемлемой идеей и действительно имеет наибольший смысл.

Невозможно говорить о ситуации со всеми. Возможно, вам нужен местный директор или акционер компании в Сингапуре. Бывают случаи, когда кандидат может быть важной частью вашей оффшорной стратегии.

При этом, если вы инкорпорируете свою компанию в месте, где вы можете быть директором (единственным акционером или одним из нескольких акционеров) как иностранец, вам не нужен кандидат.

Это только создаст дополнительные проблемы, которые вам не помогут.

ОБЩИЕ ЗА И НОМИНАЛЬНЫЕ ЗАЯВЛЕНИЯ

У номинального держателя офшорного бизнеса есть свои плюсы и минусы. Но прежде чем мы перейдем к этому, обратите внимание, что в некоторых странах, например в Сингапуре, вам нужно иметь кого-то на месте, например, секретаря компании, зарегистрированного агента или местного директора, чтобы даже быть зарегистрированным в стране.

Мы не об этом говорим. Это просто обязательная часть юридического процесса.

Я говорю о том, кто хочет использовать номинального держателя — человека, который не является настоящим владельцем компании, — который действует как владелец или директор компании.

Какие у этого плюсы и минусы?

Плюс в том, что у вас есть конфиденциальность того, кто не знает, что вы являетесь владельцем компании.

Если бы моей компанией на бумаге был кто-то другой, вы, вероятно, все еще думали бы, что это я, потому что здесь я говорю с вами, ребята.Так что эта стратегия не сработает в любой ситуации. Но если вы просто управляете обычной компанией, я полагаю, что конфиденциальность может принести вам пользу.

Однако люди все чаще хотят знать, кто стоит за компанией. Мир уходит от уединения. Информация передается. Я не говорю, что это хорошо или плохо, просто так обстоят дела. И я прагматик, я просто хочу делать то, что работает, на законных основаниях.

И если вы хотите уменьшить налоги на законных основаниях, более важным, чем конфиденциальность, является соблюдение моего квадранта, благоприятного для налогообложения.Где вы живете? Куда ты уезжаешь? Где ты будешь жить? Куда уезжает ваша компания? Где будет твоя компания?

Если вы будете следовать этому квадранту, вы добьетесь гораздо большего успеха.

Какие минусы? Каковы риски использования номинантов?

Их несколько…

Номинальные директора и операционные препятствия

Первая проблема, с которой вы, вероятно, столкнетесь, заключается в том, что работа через кандидата создает дополнительный слой между вами и работой бизнеса.

Я помогал людям выходить из ситуаций, когда кандидат оказывал медлительные, неэффективные или завышенные цены за свои услуги. Представьте себе, что на один шаг хуже, когда кандидат нечестен.

Недавно ко мне обратилась пара, открывшая оффшорную компанию и банковский счет на Кипре. Создавая его, они решили использовать своего поверенного в стране в качестве номинального держателя счета.

Некоторое время это срабатывало, но они столкнулись с некоторыми проблемами, когда захотели сделать банковский перевод из этого банка.

Сотрудники банка их не знали. Они знали только поверенного.

Итак, теперь, когда они хотят сделать перевод с этого оффшорного счета, они должны поговорить с юристом и заставить его перевести деньги за них.

Вдобавок ко всему, их поверенный был тем, кто выстраивал отношения с банком и делал все, чтобы банк был доволен, включая ведение ежегодных документов.

Может показаться неплохой идеей поручить кому-то другому заниматься всеми документами, но если что-нибудь случится с этим адвокатом, возникнет огромная проблема.Если бы его сбил автобус, банк не знал бы, с кем работать. Если он решит поднять ставки или вообще прекратить с ними работать, они окажутся в ужасном положении.

При еще худшем сценарии адвокат мог просто забрать их деньги и оставить их в затруднительном положении. Такое случается нечасто, но для этой пары это было потенциальной проблемой.

Если и этого было недостаточно, работа через номинального держателя создает дополнительные препятствия, когда вы начинаете работать с разными банками.

Некоторые банки находят идею работы с номинальным держателем очень непривлекательной. Из-за ужесточения стандартов отчетности многие банки не хотят иметь ничего общего с бизнесом, который выглядит даже отдаленно подозрительным.

Кандидат может сделать ваш бизнес слишком рискованным для него. В конце концов, это просто ненужный дополнительный уровень обслуживания, который создаст больше проблем, чем решений.

Забыв о риске иметь дело с ужасными людьми, операционные трудности работы с номинальным держателем акций делают этот подход нецелесообразным.Просто больно заставлять кого-то делать всю работу за вас.

Одна пара, которой мы помогли, назвала своего поверенного номинальным директором их оффшорного банковского счета, создав операционный кошмар.

Исчезающие налоговые льготы номинальных акционеров

Вторая проблема заключается в том, что с налоговой точки зрения вы действительно ничего не добьетесь.

Иногда мы имеем дело с потенциальными клиентами, которые оказались в ситуации, когда чье-то имя упоминается в их бизнесе.

Например, американец, который ведет бизнес с иностранным партнером. Чтобы максимально отделиться от бизнеса (что касается IRS), американец позаботился о том, чтобы все, что связано с бизнесом, было зарегистрировано на имя партнера.

Но это действительно не мешает им получить стук в дверь от налогового инспектора. Практика сокрытия собственности так же незаконна, как сокрытие денег во время налогового сезона.

В прошлом, возможно, легко было уйти от этого, но мир становится все более и более прозрачным.Правительства по всему миру активизируют свои усилия, чтобы выяснить, кто уходит в офшоры и почему, в надежде выявить незаконные методы ведения бизнеса и уклонение от уплаты налогов.

Некоторые люди в наши дни могут подумать, что им удастся избежать наказания, назначив ответственного за доход и вернувшись домой, но банки и правительства уже уловили эту идею.

Когда вы открываете оффшорный банковский счет для своей компании, банк захочет знать, кто будет конечным бенефициарным владельцем.

Они предупредили о том, что вы можете просто привязать другое имя к учетной записи. Если банк обнаружит, что UBO аккаунта на самом деле не тот, о котором они думали, вы окажетесь в очень плохой ситуации, которая подорвет всю вашу офшорную стратегию.

Уклонение от уплаты налогов — плохая идея, которая всегда больше навредит вам, чем поможет.

Требования к подаче заявки на UBO

С финансовой точки зрения вам необходимо отчитываться практически обо всем, что вы делаете в оффшоре.

Одним из конкретных примеров является Отчет об иностранных банках и финансовых счетах (FBAR) для граждан США.

FBAR — это то, как американцы сообщают о своих счетах в иностранных банках правительству США, но это не просто налоговая форма. Хотя FBAR находится в ведении IRS, это отчет, который также подается в Сеть по борьбе с финансовыми преступлениями (FinCen).

Поскольку основная ответственность FinCen заключается в предотвращении международного отмывания денег, незаконного оборота наркотиков и финансирования террористических организаций, несоблюдение FBAR может повлечь за собой серьезные санкции.

Если вы настроили его, если у вас есть контроль, если у вас есть право подписи над учетной записью, если это ваши деньги, вам необходимо сообщить об этом.

Если вы являетесь гражданином США и работаете в офшорной компании, вам также необходимо заполнить форму 5471.

Неважно, чье имя указано в бумаге, если вы являетесь конечным бенефициарным владельцем, вам необходимо сообщить об этом.

Вы можете попытаться проделать какой-нибудь забавный трюк и использовать кандидата для создания запутанной структуры компании, но налоговое законодательство США выходит за рамки структуры компании.Вместо этого они сосредотачиваются на реальной сути вашего бизнеса.

IRS очень ясно дало понять, что если вы являетесь БП, компания принадлежит вам. Если вы руководите тем, что происходит в компании, если вы вкладываете активы в компанию и ожидаете их получения при ликвидации, компания принадлежит вам, и вам необходимо заполнить форму 5471.

Они покрыли все базы. Все старые идеи и подходы 70-х и 80-х годов больше не существуют. Утверждение, что деньги принадлежат кому-то другому, в то время как вы используете подключенный банкомат для оплаты продуктов, не повредит.

Независимо от того, насколько вы умны, и налоговик, и банк выяснят, что номинальный акционер, которого вы используете, — это всего лишь оболочка. Это отличный способ навлечь на себя множество неприятностей с невероятно малой пользой.

Существуют совершенно законные способы перейти в офшор, владеть собственной компанией под своим именем и пользоваться при этом налоговыми льготами в офшоре.

Мы помогаем множеству людей из самых разных ситуаций легально выстроить оффшорную стратегию, которая охватывает их жизнь и бизнес и позволяет им платить нулевые налоги.

Оффшорные «взломы» — не надо рубить

Есть определенный тип людей, которые хотят срезать углы, уезжая за границу. Типа людей, которые хотят найти «уловку» от снижения налогов.

Пытаетесь остаться безликим, чтобы спрятаться от налоговиков? Плохая идея.

Прямо сейчас с этим идет речь. Мир ищет людей, которые используют фиктивные налоговые резиденции и фиктивных акционеров, чтобы обойтись без уплаты налогов, пока они живут в стране с высокими налогами.

Вы не можете жить в Канаде, Бельгии или Австралии 365 дней в году и не платить налоги со своих иностранных структур.Обычно на это накладываются жесткие ограничения.

Многие люди, которые думают, что они перехитрили правительство, в конечном итоге оказываются пойманными, даже если их не поймают сегодня.

Кроме того, вам могут задать вопросы о бенефициарах и их источнике богатства. Если вы выставите в качестве выгодоприобретателя какого-то парня, которого встретили на улице, ни одна уважаемая юрисдикция не должна допустить этого.

Вот мой общий совет: я не люблю работать с угловыми фрезами. Если у вас семизначный или восьмизначный предприниматель, вы хотите делать все правильно.Мой отец всегда говорил «играть честно». Вы можете сделать это и при этом найти законные способы платить очень небольшие налоги.

Может показаться крутой идеей назвать компанию другим именем, чтобы получить дополнительную конфиденциальность, или показать средний палец властям, но это уже не так хорошо работает.

Что действительно работает, так это выяснение того, как легально создавать оффшорные компании. Вернитесь в мой квадрант, благоприятный для налогов. Есть законные способы снизить или даже отменить ваши налоги.

Если вы готовы приложить все усилия, чтобы на законных основаниях перенести свою личную и финансовую жизнь в оффшорный мир, у вас будет гораздо лучший опыт. Вам не придется беспокоиться о том, что в дверь постучат. Вы сможете просто владеть собственной компанией.

Растущая международная тенденция заключается в том, что становится все меньше и меньше стран, где вы все еще можете пользоваться преимуществами конфиденциальности и защиты активов. Все больше стран подталкивают к открытию регистраторов своих компаний.

Но все же есть места, куда вы можете пойти и уединиться в той степени, в которой это обязательно имеет значение. Есть и другие способы защитить себя, свои деньги и свои активы.

Переход на оффшор — это поиск лучших юридических методов, которые вы можете использовать для долгосрочной защиты. Речь идет не о поиске краткосрочного взлома, который в конечном итоге доставит вам неприятности.

Бывают ситуации, когда использование кандидата может быть отличной идеей, но их очень мало.

Будьте очень осторожны и постарайтесь понять, почему номинальный акционер или директор будет полезен в вашей ситуации.

Эндрю Хендерсон — самый востребованный консультант в мире по вопросам международного налогового планирования, инвестиционной иммиграции и глобального гражданства. Он лично ведет этот образ жизни более десяти лет и теперь работает с предпринимателями и инвесторами с семизначными и восьмизначными числами, которые хотят «пойти туда, где к ним лучше всего относятся».

Последние сообщения Эндрю Хендерсона (посмотреть все)

Последнее обновление: 31 окт.2020 г., 19:00

Номинальный директор — роли, обязанности и обязательства

КОНЦЕПЦИЯ НОМИНАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА:

Номинальный директор — это физическое лицо, назначенное учреждением, включая банки и финансовые учреждения, в совет директоров компаний, в которых такие учреждения имеют «интерес».«Проценты» могут иметь форму финансовой помощи, такой как ссуды или инвестиции в акции. Такие стратегические инвестиции могут иметь прямое отношение к прибыльности номинатора, и поэтому назначение номинального директора становится важным для облегчения мониторинга операций и бизнеса инвестируемой компании.

Основной целью назначения такого лица (лиц) является защита интересов номинатора без противоречия с его / ее фидуциарными обязанностями в качестве директора.Такой директор имеет несколько ролей и обязанностей, включая надлежащее раскрытие информации о заинтересованности, подотчетность номинанту и защиту интересов компании в целом. В случае занятия такой должности в компаниях с широким участием или публичных листингах / компаниях, акции которых котируются на бирже, лицо должно действовать в соответствии с деятельностью таких организаций, руководствуясь отраслевыми законодательными положениями в дополнение к общим ролям и обязанностям, ожидаемым от них.

В соответствии с Законом о компаниях 2013 года назначение номинального директора производится в соответствии с разделом 161 (3):

.

«(3) В соответствии с уставом компании, Совет директоров может назначить любое лицо в качестве директора , назначенного любым учреждением в в соответствии с положениями любого закона , действующего на данный момент, или любого соглашения или Центральным Правительством или Правительством штата в силу его доли в Государственной компании.”

Обычно номинальный директор «назначается» номинатором. Номинант имеет все права в отношении назначения, отстранения и условий назначения, которые являются частью соглашения, заключенного с компанией таким инвестором, кредитором или другими заинтересованными сторонами.

Некоторые недавние события свидетельствуют о проблемах корпоративного управления и увеличении ответственности неисполнительных директоров. Неожиданный дефолт в Infrastructure Leasing & Financial Services вызвал кризис ликвидности для небанковских финансовых компаний, а другой аналогичный кризис привел к увеличению числа выходов из совета директоров.В 2018-2019 финансовом году компании в стране стали свидетелями ухода 316 независимых директоров, что на 31,7% больше, чем в предыдущем году, когда ушли только 240 независимых директоров. Из общего числа 99 независимых директоров ушли после истечения срока их полномочий, 54 других указали на озабоченность, 31 — по личным причинам и 10 — по состоянию здоровья. Кроме того, около 50 из них уволились без объяснения причин. Эти цифры поразительны и заставляют пересмотреть круг обязанностей неисполнительных директоров.

В этой статье кратко излагаются обязанности, обязанности, роли и обязанности номинальных директоров, а также делается попытка перечислить передовой опыт / действия и запреты номинального директора и должность номинального директора в соответствии с законом.

РОЛИ И ОБЯЗАННОСТИ НОМИНАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА

Действовать в качестве «сторожевого пса» : Номинальный директор должен контролировать деятельность инвестируемой компании и обеспечивать, чтобы политические решения основывались на разумных коммерческих принципах, обосновании и адекватных гарантиях, а также действовать в качестве связующего звена между инвестируемой компанией и номинатор.

Участие и принятие решений: Номинальный директор — неисполнительный директор; тем не менее, он должен активно участвовать в принятии решений, касающихся финансовых результатов инвестируемой компании, планов по сбору средств, включая привлечение долгов, инвестиций и т.д. компании и активно участвовать в таких встречах, которые затрагивают интересы номинатора.Он также не должен воздерживаться от голосования по решениям, рассматриваемым на заседаниях Совета директоров инвестируемой компании, с участием номинатора, если только это не связано с личным интересом номинального директора.

Соблюдайте конфиденциальность: Номинальный директор должен проявлять адекватную осторожность и осторожность при работе с неопубликованной информацией, чувствительной к ценам, в случае, если зарегистрированное лицо узнало о том же или находится в положении, о котором он, вероятно, будет знать такой информации.Номинальный директор всегда должен соблюдать кодекс поведения, чтобы регулировать, контролировать и сообщать о торговле инсайдерами, созданной зарегистрированной организацией.

В деле Harkness V Commonwealth Bank of Australia Ltd (1993) 32 NSWLR 543 судья постановил, что обязанность сохранять конфиденциальность директора была больше, чем обязанность, которую он возлагал перед назначенным им лицом .

Видение, миссия и ценности : Номинальный директор должен играть жизненно важную роль в разработке политики инвестируемых компаний и должен принимать активное участие в разработке видения, миссии и ценностей инвестируемой компании, а также предлагать надлежащие практики корпоративного управления в ведение бизнеса, который поможет укрепить доброжелательность компании.

Номинальный директор также должен способствовать росту инвестируемой компании своим опытом анализа рыночного сценария.

Dairy Containers Limited против NZI Bank Limited & ORS; Dairy Containers Limited против Генерального аудитора и ОРС, суд Новой Зеландии в 1994 году, постановил, что подчинение номинального директора номинатору является естественным и является следствием лояльности. Однако в случае любого конфликта интересов лояльность компании перевешивает лояльность номинатору.

Аналогичным образом в деле Беннеттс против Совета пожарных комиссаров Нового Южного Уэльса ((1995) 7 BOND LR) было сделано следующее замечание: «В частности, член совета директоров не должен позволять себе идти на компромисс, следя за интересами. группы, которая назначила его, а не интересов, ради которых существует правление . Он, безусловно, не просто канал связи или пост для прослушивания от имени группы, которая его избрала ».

Раскрытие информации: Номинальный директор должен время от времени сообщать объекту инвестиций о своих интересах и дисквалификациях, как того требуют разделы 184 и 164 Закона о компаниях 2013 года.Такой номинальный директор также несет ответственность за информирование номинанта о различных событиях в инвестируемой компании, которые могут отрицательно повлиять на их интересы.

Обновлено в соответствии с последними политиками и законами: Номинальный директор должен быть в курсе последних событий в политике и поправок к применимому законодательству, которые могут иметь прямое или косвенное влияние на работу инвестируемой компании и / или выполнение его обязанности в качестве номинального директора.

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА НОМИНАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА:

Обязательства в соответствии с Законом о компаниях, 2013 г .:

  1. Обязанности директоров, закрепленные в Разделе 166 Закона о компаниях 2013 г., не делают различий между исполнительным и неисполнительным директором; следовательно, неисполнительный директор обязывает его почти наравне с исполнительным директором.
  2. Должность номинального директора станет вакантной, если такой директор подвергнется дисквалификации и другим положениям, предусмотренным статьей 167 Закона о компаниях, 2013 г., в том числе отсутствием на заседаниях совета директоров, нераскрытием информации о заинтересованности в каком-либо контракте / договоренностях или осуждении суд любой защиты и т. д.
  3. Раздел 149 (12) возлагает на неисполнительного директора (включая номинальных директоров) ответственность за такие действия компании, которые произошли с его ведома, в связи с процедурами совета директоров, с его согласия или с его согласия или с его согласия или при попустительстве. не действовал усердно.

M / S Daewoo Motors India Ltd. против WG CDR (в ретд.) H.D. Талвани): Тот факт, что заявитель был только номинальным директором компании, сам по себе не был основанием для освобождения заявителя от ответственности за соблюдение указаний, содержащихся в Разделе 454 (2) бывшего Закона о компаниях 1956 года.

Обязательства по соглашению акционеров:

Номинальный директор несет ответственность перед номинантом в части выполнения своих обязанностей и управления ими. Номинальный директор, являющийся представителем номинатора, должен гарантировать, что все права номинатора защищены путем обновления событий в инвестируемой компании, которые могут прямо или косвенно повлиять на интересы номинатора.

Компания-объект инвестиций должна соблюдать права номинатора в отношении предоставления необходимых уведомлений, получения согласия на право вето, своевременного предоставления необходимой информации.Эти права налагают на номинальных директоров еще один уровень обязательств по сохранению усердия при изучении информации / документов и принятии во внимание такой информации при исполнении обязанностей директора, и любой отказ в проявлении максимальной осмотрительности может еще больше бросить тень на обязательства по различным законам в России. Индия.

Обязательства в соответствии с другими законодательными актами:

Что касается других применимых законов, то, хотя трудно предоставить какой-либо стандарт, который бы определял подверженность физического лица ответственности, в целом было замечено, что «только те лица несут ответственность за правонарушения, совершенные компанией, которые отвечали за и несет ответственность за ведение бизнеса компании во время совершения правонарушения ».Такую ответственность не всегда можно предвидеть, и такие действия, как нарушение законов об охране окружающей среды, опорочение чеков, правонарушения в соответствии с Законом о подоходном налоге 1961 года или Законом о налоге на товары и услуги 2016 года, нарушение валютных правил, нарушение правил ценных бумаг, неуплата взносов в резервный фонд, нарушение Закона о магазинах и заведениях или фальсификация продуктов питания могут привести к ответственности, которая не всегда может быть ограничена исполнительными директорами.

Кроме того, важно понимать, что обязательства, возложенные на директоров в соответствии с положениями других законодательных актов, подлежат исполнению согласно соответствующему законодательству, и директора не могут укрыться в соответствии с иммунитетом, предусмотренным в Законе о компаниях 2013 года.

ПОЛОЖЕНИЕ ПО ЗАКОНУ:

Закон о компаниях 2013 г. определяет положения, касающиеся функций номинального директора. Ключевые положения, на которые следует обратить внимание:

  • Раздел 2 (10) Закона о компаниях 2013 года (Закон) гласит, что «Совет директоров» или «Правление» в отношении компании означает коллективный орган директоров компании. Кроме того, согласно статье 2 (34) Закона, «директор» означает директора, назначаемого в Совет директоров компании.
  • Номинальный директор: (i) не уходит в отставку по ротации и не учитывается при расчете количества директоров, которые могут уйти в отставку по ротации; (ii) не требуется владеть квалификационными акциями; (iii) будут учитываться для целей кворума на заседаниях совета директоров компании; (iv) обязан раскрывать свои интересы в других компаниях, фирмах, юридических лицах и т. д .; (v) требуется подписать проспект эмиссии, реестр договоров, как и любой другой директор; и (vi) имеет право подписывать другие документы, включая финансовые отчеты, согласия, реестры посещаемости, объявления о публичных депозитах, декларации, выписки и т. д.
  • Номинальный директор компании в качестве «директора» должен выполнять обязанности, предусмотренные статьей 116 Закона о компаниях 2013 года. Соответственно, номинальный директор должен:
  1. действовать в соответствии с уставом компании;
  2. исполнять свои обязанности с должной и разумной осмотрительностью, умением и усердием и выносить независимые суждения;
  3. действовать добросовестно и в интересах членов компании в целом;
  4. не вовлекать себя в ситуацию, в которой у него может быть прямой или косвенный интерес, который противоречит или, возможно, может противоречить интересам компании;
  5. не достигать и не пытаться достичь какой-либо неправомерной выгоды или преимущества ни для себя, ни для своих родственников, партнеров или соратников.Если такой директор будет признан виновным в получении какой-либо неправомерной прибыли, он может быть привлечен к ответственности за выплату компании суммы, равной такой прибыли; и
  6. не назначать свою должность, и любое поручение, сделанное им, будет недействительным.

Обязанности, перечисленные в разделе 166 Закона 2013 года, являются общими и широкими и охватывают законные, фидуциарные и этические обязательства директора по отношению к компании.

НОМИНАЛЬНЫЙ ДИРЕКТОР, ЧТО ДЕЛАТЬ И НЕЛЬЗЯ:

Номинальный директор должен проявлять осторожность и учитывать определенные ДЕЙСТВИЯ и НЕЛЬЗЯ при выполнении своих обязанностей:

Дисциплина и участие : Номинальный директор должен:

  • регулярно и эффективно посещают заседания совета директоров и работают в духе сотрудничества.
  • тщательно изучает документы совета директоров и пользуется услугами исполнительных директоров / должностных лиц для получения любой информации на собраниях совета директоров.
  • закупает бумаги совета директоров и последующие отчеты в установленный график.

Конструктивная и развивающая роль : Номинальный директор должен:

  • приветствую все конструктивные идеи для лучшего управления и внесения ценного вклада.
  • Приложите усилия, чтобы предоставить необходимые рекомендации и знания для эффективного управления компанией.
  • работают в команде, а не спонсируют и не относятся к каким-либо индивидуальным предложениям.

НЕЛЬЗЯ:

Невмешательство: Номинальный директор не должен:

  • мешают повседневному функционированию инвестируемой компании.
  • направлять любые инструкции / указания сотрудникам или должностным лицам инвестируемой компании любым способом.

Нет спонсорства: Номинальный директор не должен:

  • спонсировать любое предложение по кредиту, здания и участки для размещения компании, привлечение или наем подрядчиков, архитекторов, врачей, юристов и т. Д.
  • подход или влияние для санкции любого вида средств.
  • участвовать в обсуждении в совете директоров, если предложение, в котором он прямо или косвенно заинтересован, должно сообщить о своей заинтересованности заранее руководству.
  • спонсирует любого кандидата для приема на работу или продвижения по службе или вмешивается в процесс отбора / назначения или перевод персонала.
  • делать все, что может помешать и / или подорвать поддержание дисциплины, хорошего поведения и добросовестности персонала.
  • принимает участие в любом вопросе, касающемся управления персоналом, будь то назначение, перевод, назначение или продвижение по службе или рассмотрение индивидуальных жалоб любого сотрудника.
  • поощрять отдельных должностных лиц / сотрудников или профсоюзы обращаться к ним по любому вопросу.

Конфиденциальность: Номинальный директор не должен:

  • раскрывать любую информацию, относящуюся к любому компоненту компании, кому бы то ни было, поскольку он находится под присягой хранить тайну и верность.
  • напрямую запрашивает документы / файлы / заметки, записанные различными отделами для изучения и т. Д. В отношении пунктов повестки дня, которые будут обсуждаться на собраниях. Вся информация / разъяснения, которые могут потребоваться для принятия решения, должны быть предоставлены исполнительным директором такой компании.

Номинальный директор играет важную роль, поскольку он / она будет представителем инвестора, а также наставником / наставником для промоутеров компании, чтобы вести бизнес к большему росту в экосистеме. Решения номинальных директоров всегда принимаются вдвое, поскольку ни права инвестора не могут быть нарушены, ни интересы компании / заинтересованных сторон не могут быть затронуты. Следовательно, номинальный директор играет ключевую и уравновешивающую роль между инвестором и инвестируемой компанией.

Этот материал и содержащаяся в нем информация, подготовленные Algo Legal, предназначены для предоставления общей информации о предмете или предметах и ​​не являются исчерпывающим описанием такого предмета (ов). С помощью этого материала Algo Legal не предоставляет профессиональные консультации или услуги. Информация не предназначена для использования в качестве единственной основы для любого решения. Algo Legal не несет ответственности за любые убытки, понесенные любым лицом, полагающимся на этот материал.

Что такое номинальный директор

Номинальные директора назначаются для представления интересов другой группы или другого лица.ND не играет никакой роли в управлении компанией, но назначается только для выполнения законодательных требований Сингапура.

В соответствии с Законом о компаниях Сингапура каждая частная компания с ограниченной ответственностью должна иметь как минимум одного (1) директора, который является резидентом Сингапура. Однако, если у вас есть директор в вашей компании, который является резидентом Сингапура, вам может быть предоставлен надежный директор из Сингапура в качестве номинального директора.

Объем и роли номинального директора

  • В Законе о компаниях четко указано, что все зарегистрированные в городе компании должны назначить как минимум одного директора, который изначально является резидентом Сингапура.
  • Это требование может быть выполнено, если в вашей компании нет директора, который является резидентом Сингапура, выбрав номинального директора-резидента как на годовой, так и на краткосрочной основе.
  • Существует ряд обязанностей, а также обязательств, которые возлагаются на номинального директора Законом о компаниях, а также обычным законодательством.
  • Основная доля полномочий компании принадлежит Совету директоров. Именно они не только контролируют дела компании, но и подчиняются акционерам.
  • Именно директора действительно несут ответственность за ведение годовой отчетности и бухгалтерских записей, обязательных документов и книг, а также за проведение собраний директоров и акционеров. Самое главное, что у них есть искренний долг перед своей компанией.

Требуемое количество директоров

Минимальное количество директоров, необходимое для компании в Сингапуре, — один, но оно может увеличиваться до любого количества в зависимости от конституции компании. Еще одна важная вещь, которую следует отметить, заключается в том, что если в компании есть только один директор, он также является единственным директором компании.

Но есть одно обязательство, в соответствии с которым компания по-прежнему должна иметь как минимум двух должностных лиц компании. Один — директор, другой — компания .

Кто может претендовать на должность директора компании?

Минимальный возраст, который должен иметь лицо, чтобы стать директором компании в Сингапуре, составляет 18 лет с 1 марта 2009 года. Единственное условие — назначенное лицо должно быть умственно и физически подготовлено, чтобы делать все, что необходимо директору. делать.

Максимального возраста как такового быть директором частной компании не существует.Однако в публичных компаниях максимальный возраст составляет 70 лет. Единственное исключение: если они повторно назначены компанией после достижения 70-летнего возраста, они могут снова работать при условии, что они в здравом уме и в целом способны сохранить свою должность.

Кто не может претендовать на должность директора компании?

Есть определенные обстоятельства, определенные ACRA, которые лишают человека права занимать должность директора компании. Это:

  • Преступник, осужденный за такие преступления, как мошенничество и нечестность.
  • Банкрот, не освобожденный от ответственности.
  • Если суд вынес решение о дисквалификации лица.
  • Имеет как минимум три постановления Высокого суда, которые требуют соблюдения в течение пяти лет в соответствии с Законом о компаниях.
  • Осужден как минимум на три года за нарушение Закона о компаниях в течение пяти лет.
  • Компания закрывается (ликвидируется) по причинам, связанным с национальной безопасностью или национальными интересами.

Директор всегда обязан проинформировать заинтересованную компанию, которая, в свою очередь, должна сообщить ACRA о статусе дисквалификации.

Законодательные требования для того, чтобы стать директором компании

Директор несет ответственность за две наиболее важные вещи. Это:

Если требования не выполняются, то компании либо грозит штраф, либо директора могут столкнуться с судебными исками.

Обычно при проведении годового общего собрания избираются директора, назначаются аудиторы, объявляются дивиденды и определяется размер вознаграждения. Также определяются балансы и счета компании. Однако частные компании могут выбирать, проводить или не проводить годовые собрания акционеров.Но сначала они должны проконсультироваться со всеми членами компании и принять решение о том же.

Другие обязанности директора в Сингапуре

  • Взаимодействие с обществом
  • Обеспечение корпоративного управления
  • Принятие мер социальной и этической ответственности
  • Практика корпоративной социальной ответственности

Таким образом, директор должен выполнять несколько обязанностей. В Сингапуре директором компании является резидент Сингапура.Если вы не можете найти номинального директора самостоятельно, лучше всего нанять местную компанию, которая предоставит вам услуги в соответствии с вашими законодательными требованиями.

Номинальный директор и номинальный акционер

Зачем нужны номинальные услуги?

Большинство оффшорных компаний используют номинальных директоров и / или акционеров , чтобы гарантировать их конфиденциальность. В некоторых оффшорах действуют правила и положения, требующие, чтобы реквизиты директоров и / или акционеров были зарегистрированы в Реестре компаний и затем стали общедоступными.Если клиенты выбирают одну из этих юрисдикций для основания своей оффшорной компании, им необходимо будет назначить номинальных директоров и / или акционеров, чтобы их данные оставались конфиденциальными.

профессиональных номинантов, предоставленных ICO Services , работают с высшим уровнем целостности и конфиденциальности .

Номинальный директор

Номинальный директор — официально зарегистрированный посредник, выполняющий функции директора компании.

Это полностью законно, и многие компании используют их для различных целей. В некоторых юрисдикциях имена директоров компаний публикуются. Номинальный директор служит доверенным лицом для бенефициарных владельцев.

При назначении номинального директора на имя номинального директора выдается доверенность (бенефициарный владелец). На основании данного документа лицо, указанное в доверенности, действует от имени компании и в качестве законного поверенного может подписывать документы, контракты и открывать банковские счета.

Доверенность выдается сроком на один год. Эту услугу необходимо продлевать каждый год, и ее можно остановить в любое время по запросу.

Доверенность — Щелкните здесь, чтобы увидеть образец

Номинальный акционер

Номинальный акционер назначается с целью оградить настоящего владельца компании от публичной связи с правом собственности на эту компанию. Это совершенно законно.

Когда вы назначаете Номинального держателя Акций от вашего имени , ваши преимущества защищены без разглашения ваших личных данных.Ваши акции находятся в доверительном управлении, подтвержденном юридическим документом, называемым «Декларация доверия», подписанным Номинантом.

В трастовой декларации указано, что акционер обязан выполнить все инструкции бенефициара в отношении распределения дивидендов, отставки акционеров, передачи акций и т. Д.

Доверительная декларация выдается сроком на один год. Эту услугу необходимо продлевать каждый год, и ее можно остановить в любое время по запросу.

Декларация доверия

— Щелкните здесь, чтобы увидеть образец

А как насчет банковского счета?

Поскольку оффшорные банки осведомлены об услугах номинального держателя, банку будет предоставлена ​​доверенность и / или декларация о доверительном управлении, и только бенефициарный владелец будет иметь разрешение на открытие счета. Номинант не контролирует банковские счета компании.

Нужна дополнительная информация о номинальных услугах?

Не стесняйтесь обращаться к нам по поводу номинальных услуг или по любым вопросам.Мы с радостью ответим вам, проанализируем вашу ситуацию и отправим вам наши предложения.

Поскольку конфиденциальность — один из важнейших аспектов нашей работы, вся информация введенные в эту форму будут строго конфиденциальны защищены с использованием 256-битного SSL-шифрования.

Похожие сообщения

Номинальный директор, дипломированные бухгалтеры

Требуются номинальные директора:

Чтобы справиться с изменяющимися потребностями бизнес-среды и убедиться, что операции компании не скомпрометированы из-за нехватки средств, большинство компаний переходят на получение займов от финансовых учреждений / банков для поддержки своего бизнеса. решения.

Мы также сталкиваемся с различными видами мошенничества, при которых компании принимают определенные решения, которые наносят ущерб интересам финансовых учреждений / банков и косвенно влияют на интересы широкой публики.

Ссылаясь на такие мошенничества, Финансовые учреждения / банки в эти дни, прежде чем утверждать заявки на получение займа от Заемщика, назначают номинальных директоров в правление Компании-заемщика для защиты своих интересов. Это делается для того, чтобы ни одно из решений, принятых советом директоров, не привело к неблагоприятным результатам для финансовых учреждений / банков и их общественности в целом.

Определение номинального директора в соответствии с Законом о компаниях, 2013 г .:

Разъяснение к Разделу 149 (7) Закона о компаниях от 2013 г. определяет «номинального директора» как директора, назначенного любым финансовым учреждением в соответствии с положениями действующего на данный момент закона или любого соглашения, или назначенного любое правительство или любое другое лицо, представляющее его интересы.
Также следует отметить, что номинальный директор не может считаться независимым директором в компании {Раздел 149 (6) Закона о компаниях, 2013 г.}.

Раздел 161 (3) уполномочивает Совет директоров назначать любое лицо в качестве директора, назначенного любым учреждением в соответствии с положениями действующего на данный момент закона или любого соглашения, или Центральным Правительством или Правительством штата на основании его пакет акций государственной компании.

Кроме того, Доверительные управляющие по долговым обязательствам также должны назначать номинальных директоров в совет компании для защиты интересов держателей долговых обязательств и удовлетворения их жалоб {Правило 18 (3) (e) Правил о компаниях (акционерный капитал и облигации) , 2014}.

Заключить:

  • Назначение номинального директора в совет директоров компании является решением назначающего органа, а не Совета директоров или членов.
  • Номинальные директора не могут выходить на пенсию по очереди. Они могут быть удалены только назначившим их органом.
  • Лицо, назначенное номинальными директорами, должно выполнять свои обязанности по отношению к номинатору и контролировать функционирование соответствующей компании.
  • Номинальный директор может участвовать в делах, в которых заинтересован уполномоченный орган.
    Тот факт, что номинальный директор «заинтересован» в вопросах, связанных с интересами назначающего органа, не может лишить его права участвовать в таких вопросах, потому что вся идея назначения номинального директора заключается в защите интересов назначающего органа.


Связаться с номинальным директором ПКП

Контактное лицо: Mr.Пракаш к Гупта

Электронная почта — pgupta @ pkpconsult.com

Номера телефонов: + 91-11-23382207 / 23388753

Мобильный номер: + 91-9811031841

Баланс — это ключ — Винод Котари Консультанты

-Мега Миттал и Аджай Кумар

[[email protected]]

Идея о том, что директора несут фидуциарный долг перед компанией, глубоко укоренилась в самой сущности корпоративного мира — не только по духу, но и по закону.Раздел 166 Закона о компаниях 2013 года («Закон») предусматривает, что « директор должен действовать добросовестно, чтобы продвигать цели компании на благо ее участников в целом и в наилучших интересах компании, ее сотрудников, акционеров, общества и защиты окружающей среды ». Хотя раздел 166 Закона о компаниях 2013 года устанавливает обязанности директора по отношению к компании и ее заинтересованным сторонам в целом, необходимо отметить, что у компании также есть определенный конкретный набор заинтересованных сторон, например, кредиторы, чьи интересы также должны учитываться. — введите «Номинальные директора.”

Номинальные директора обычно назначаются финансовыми учреждениями или инвесторами, обычно называемыми номинальными, в правление компании-заемщика с целью представления и защиты их интересов. Однако, независимо от его назначения конкретной заинтересованной стороной, номинальный директор не освобождается от своих общих обязанностей в качестве директора компании , среди прочего, , в соответствии с разделом 166 Закона. Эта двойная роль номинального директора уступила место многолетним спорам о действиях номинального директора, влияющих на компанию по сравнению с ее номинатором.

Хотя об этом состоянии псевдоконфликта уже много говорилось, загадка теперь решена, поскольку Достопочтенный Верховный суд вынес свое знаменательное решение по делу Tata Consultancy Services Limited против Cyrus Investments Private Limited & Ors. пояснил, что, хотя номинальный директор имеет право заботиться об интересах номинатора, он обязан действовать в лучших интересах компании и не ограничивать свое усмотрение. [1]

В этой статье мы осветим роль и характер номинальных директоров и обсудим их права, обязанности и действия в случае конфликта в свете постановления суда Apex по делу Tata Consultancy vs.Сайрус Инвестментс (см. Выше).

Номинальный директор

Перед обсуждением прав и обязанностей номинального директора важно понять, кто такой номинальный директор; каковы его отличительные особенности; и как и когда они назначаются.

В разговорной речи номинальный директор — это представитель заинтересованной стороны / группы заинтересованных сторон (номинатор) в совете компании, назначенный в качестве такового для обеспечения защиты интересов номинатора.Строго говоря, положения о назначении номинальных директоров в основном изложены в разделах 149 (7) и 161 (3) Закона о компаниях 2013 года, в котором последний предусматривает, что:

“161 (3). В соответствии с уставом компании, Совет может назначить любое лицо директором, назначенным любым учреждением в соответствии с положениями действующего на данный момент закона или любого соглашения, Центральным Правительством или Правительством штата. в силу своей доли в государственной компании.”

Кроме того, Правило 18 (3) Правил о компаниях (акционерный капитал и долговые обязательства) от 2014 г. также предусматривает, что одной из обязанностей доверительного управляющего по долговым обязательствам является назначение директора в совет компании-эмитента в случае, если такая компания невыполнение обязательств в отношении обслуживания облигации (процент или погашение) или в отношении создания обеспечения.

Назначение номинального директора

Вначале необходимо отметить, что назначение номинального директора в совет директоров компании не является требованием смирительной рубашки, а зависит от наличия заинтересованных сторон, которые имеют право выступать в качестве номинатора либо по закону, либо в порядке договор, заключенный компанией.

Номинальный директор может быть назначен при нескольких обстоятельствах среди прочего ;

  • Если положение о назначении номинальных директоров является частью Устава (AoA). Например, партнеры по совместному предприятию часто имеют право назначить своего кандидата в совет директоров совместного предприятия;
  • Когда какое-либо финансовое учреждение оказывает значительную финансовую помощь компании, оно обычно назначает номинального директора в правление кредитной компании, чтобы обеспечить соблюдение их интересов как кредиторов;
  • Если значительная инвестиция в компанию (в форме акций или иным образом) осуществляется стороной, такой инвестор имеет право назначить номинального директора в Совет директоров инвестируемой компании в связи с вложением или заключенным соглашением. между компанией (объектом инвестиций) и инвестором;
  • Если такое право предоставлено заинтересованной стороне на основании договорного соглашения, заключенного между компанией и такой заинтересованной стороной;
  • Если в уставе прямо предусмотрено назначение номинального директора в Совет.Например, регулирующие положения AIFs содержат четкие положения о назначении, функционировании, отставке / смещении номинальных директоров, и это не вытекает из каких-либо конкретных договорных обязательств.

Офис номинального директора

Поняв различные сценарии, требующие назначения номинальных директоров, следующим вопросом будет способ назначения и пребывания в должности.

Под этим предлогом следует отметить, что в разделе 152 (6) Закона как минимум 2/3 и директоров публичной компании должны быть назначены акционерами на общем собрании, и чей офис несет ответственность. выйти на пенсию по ротации.Остальные 1/3 директоров могут быть постоянными. Указанное требование часто создает впечатление, что номинальные директора, назначаемые по указанию номинатора, не должны составлять более 1/3 -го от общего числа директоров, однако это не так. Если бы это было истолковано как таковое, большинство компаний (думаю, СП) плохо себя чувствовали бы с точки зрения закона, поскольку их совет директоров в значительной степени состоит только из номинальных директоров.

Раздел 152 (6) требует, чтобы директор назначался акционерами, что по самой своей сути должно включать назначение директоров, выдвигаемых кандидатом и утвержденных акционерами на общем собрании.Несомненно, такие директора также будут классифицированы как назначенные акционерами.

Подробный анализ положений в отношении назначения и должности номинального директора был проведен в нашей статье под названием Примечание о номинальных директорах [2]

Характеристики номинального директора

Таким образом, из приведенного выше обсуждения, определяющие характеристики номинального директора могут быть перечислены следующим образом —

  • Тот, кто защищает интересы номинатора

Номинальный директор наблюдает за деятельностью компании, чтобы гарантировать, что политические решения основаны на разумных коммерческих принципах и рациональности, с адекватными гарантиями, чтобы интересы номинатора не были поставлены под угрозу;

Номинальный директор также выступает в качестве связующего звена между инвестируемой компанией и номинатором для регулярного потока информации.Здесь необходимо отметить, что вопрос о конфиденциальной информации, передаваемой номинальным директором, может возникнуть.

В этом отношении можно сделать ссылку на руководящие судебные принципы, которые предполагают, что, хотя номинальный директор имеет право получать информацию о Компании [3], номинальный директор не обязан делиться информацией с номинантом только на основании такого номинация; скорее, такая обязанность по обмену информацией может возникнуть из отдельного соглашения, заключенного между номинатором и кандидатом.Указанный принцип был также оценен в деле Хоукс против Кадди [4] .

  • Участие в принятии решений

Номинальный директор активно участвует в обсуждениях, касающихся финансовых показателей компании, будущих планов, сбора средств и т.д. номинатор.

  • Сохранение конфиденциальности

Хотя номинальный директор лоялен к номинатору, от номинального директора всегда ожидается соблюдение кодекса поведения для директоров и ключевого управленческого персонала.Ответственность складывается в том случае, если компания-объект инвестиций котируется на бирже, поскольку существуют требования соответствия в отношении неопубликованной информации, чувствительной к ценам.

В деле Harkness V Commonwealth Bank of Australia Ltd (1993) 32 NSWLR 543 было постановлено, что обязанность директора сохранять конфиденциальность выше, чем обязанность, которую он имел перед назначившим его кандидатом . (См. Обсуждение ниже)

Является ли номинальный директор независимым?

В соответствии с разделом 149 (6) Закона о компаниях, 2013 г., независимый директор означает директора, не являющегося управляющим директором или постоянным директором или номинальным директором , который не имеет каких-либо материальных или денежных отношений с компании / директоров и соответствует другим критериям, указанным в Законе.

Таким образом, ясно, что номинальный директор не считается независимым директором в соответствии с Законом.

Подробное обсуждение независимости номинальных директоров см. В нашей статье Когда может заинтересовать номинальный директор [5] г-жи Ниту Поддар.

Дилемма двойного назначения

Термин «номинальный директор» по самой своей номенклатуре предполагает двойную обязанность — как номинального директора, так и директора. Обязанности директора компании в целом имеют более широкое значение по сравнению с обязанностями в качестве кандидата по отношению к одному номинатору, и бремя обеспечения соблюдения обоих лежит только на номинальном директоре — часто эта двойная обязанность ставит номинального директора в конфликтную позицию, когда ему приходится выбирать между интересами компании и ее номинанта.

В своем постановлении по делу Tata Consultancy vs. Cyrus Investments Суд Apex сделал несколько замечаний в отношении роли номинальных директоров и такого конфликта интересов, который может быть свидетелем. Ключевые наблюдения —

  • То, что предписано в соответствии с разделом 166 (2), представляет собой сочетание частного и общественного интереса; но то, что требуется от директора, назначенного благотворительным фондом ( читай: любой номинатор), является чистым, неподдельным общественным интересом;
  • Номинальный директор
  • имеет право заботиться об интересах номинатора, он обязан действовать в лучших интересах компании и не ограничивать свое усмотрение.

В свете вышеизложенного становится достаточно ясно, что в ситуации конфликта между интересами компании и интересами номинатора приоритет имеет приоритет над индивидуальным интересом последнего, и номинальные директора должны действовать соответственно. .

Под этим предлогом, хотя Верховный суд Достопочтенного подробно разъяснил эту позицию, этот предмет является предметом обширной судебной практики, и индийские, а также международные суды высказываются в том же духе.Несколько таких случаев упоминаются ниже —

В деле Беннеттс против Совета пожарных комиссаров Нового Южного Уэльса [6] было постановлено, что

«В частности, член совета директоров не должен позволять себе идти на компромисс из-за интересов группы, которая его назначила, а не интересов, ради которых существует совет директоров . Он, безусловно, не просто канал связи или пост для прослушивания от имени группы, которая его избрала.»(Курсив сделан).

Опять же, в деле Ionic Metalliks v Union of India было замечено, что номинальные директора

Номер

«может быть назначен определенными акционерами, третьими сторонами на основе контрактов, кредитных государственных финансовых учреждений или банков или центральным правительством в случае притеснения или бесхозяйственности. Объем прав номинального директора и объем надзора со стороны акционеров изложены в контракте, разрешающем такие назначения, или… в соответствующих законах, применимых к такому государственному финансовому учреждению или банку. Однако номинальные директора должны проявлять особую осторожность и действовать не только в интересах своих кандидатов, но и в интересах компании и ее акционеров в целом

Аналогичным образом, в деле Харкнесс против Commonwealth Bank of Australia Ltd [7] было постановлено, что обязанность директора соблюдать конфиденциальность выше, чем обязанность, которую он возлагал перед назначившим его лицом . Есть несколько случаев, когда рассматриваемый вопрос носит конфиденциальный характер; Номинальный директор должен подходить к таким вопросам с должной осторожностью и не должен немедленно сообщать об этом номинанту только потому, что это является существенным, что немедленно нарушает обязанность по соблюдению конфиденциальности.

В деле Боултинг против Ассоциации кинематографистов, телевидения и смежных технических специалистов [8] Лорд Деннинг заявил, что нет ничего плохого в том, что акционер назначает директора для представления его интересов. Суд отметил, что «. .. при условии, что директору предоставлено право действовать по своему усмотрению в интересах компании, которую он обслуживает. Но если ему поставят условие, что он обязан действовать в делах компании в соответствии с указаниями своего покровителя, это, несомненно, незаконно .

Недавно в деле Бхардвадж Тирувенката Венкатаварагаван против Ашока Арора [9] Высокий суд Дели постановил, что номинальные директора должны проявлять особую осторожность, чтобы действовать не только в интересах своих кандидатов, но и в наилучшие интересы компании и ее акционеров в целом.

Под этим предлогом, хотя судебная практика предусматривает способ разрешения такого конфликта, важно понимать, что будет составлять «конфликт»

Понимание «конфликта»

В AES OPG Holding (Маврикий) и Ors.v Орисса Пауэр Дженрейшн Корпорейшн Лтд и Орс. было отмечено, что —

«Конфликт интересов может возникнуть, когда лицо имеет верность двум или более организациям или лицам и оказывается в ситуации, когда необходимо принять решение, которое затронет интересы всех тех, кому или кому он имеет верность … .. ” (выделено)

Чтобы понять, существует ли конфликт интересов, важно выяснить, имеет ли номинальный директор личный интерес в компании — либо в личном качестве, либо в качестве кандидата.

Проценты в личном качестве

Принцип назначения номинального директора заключается в том, что такое лицо не будет руководствоваться своими личными интересами в номинальной компании и, как таковое, будет независимо обеспечивать защиту интересов кандидата. Таким образом, как правило, номинальный директор не владеет акциями номинальной компании — следовательно, технически говоря, номинальный директор явно выходит за рамки определения заинтересованного директора.

Тем не менее, если номинальный директор имеет личную заинтересованность в любой сделке против интересов компании или номинатора, номинальный директор не должен действовать в своих собственных интересах. Аналогичное замечание было также сделано в AES OPG Holding (см. Выше), где было указано, что « Если директора компании оказываются в такой ситуации, либо они должны заявить самоотвод, либо они обязаны принять решение о том, что будет в интересах компании, в противном случае они нарушат свои фидуциарные обязанности »

Процентная ставка в качестве номинального держателя

По общему закону интересов номинального директора, если бы утверждалось, что номинальный директор не будет голосовать по вопросам, касающимся интересов номинатора, это нарушило бы саму концепцию назначения номинальных директоров.По общему признанию, единственная цель номинатора, включающего кандидата в совет бенефициара, заключается в защите, где это необходимо, интересов номинатора. Если номинальный директор должен обратить внимание Нельсона на интересы номинатора, воздерживаясь от голосования, то такое предложение поставит под сомнение саму цель номинатора.

Следовательно, важно понимать, что вопрос о конфликте не возникает в каждом случае, когда номинальный директор действует в интересах номинатора.Дилемма конфликта существует либо в случае наличия личной заинтересованности в личном качестве, либо когда номинальный директор может выступать в роли про-номинатора за счет интересов компании.

В деле Hawkes v Cuddy (см. Выше) Апелляционный суд рассматривал должность номинального директора (т. Е. Директора, назначенного одним конкретным акционером), где имел место потенциальный конфликт интересов между лояльностью к номинатору. и долг перед компанией. Апелляционный суд поддержал это решение в первой инстанции и постановил, что кандидат может учесть интересы своего кандидата при условии, что это не нарушает их обязанности перед компанией.Суд постановил, что «тот факт, что директор компании был назначен на эту должность акционером, сам по себе не налагает каких-либо обязательств на директора перед назначенным им лицом».

In Dairy Containers Limited против NZI Bank Limited & ORS; Dairy Containers Limited v. Однако в случае любого конфликта интересов лояльность компании преобладает над лояльностью к номинатору .

Заключение

В свете вышеизложенного следует отметить, что универсальный подход может оказаться бесполезным для определения роли номинального директора по отношению к компании-кандидату и номинатору. Достопочтенный Верховный суд в своем постановлении постановил, что «, переходя к аргументу, вращающемуся вокруг обязанности директора, необходимо, чтобы мы уравновешивали обязанности директора». Таким образом, можно сделать вывод, что действия номинального директора должны руководствоваться основным принципом, согласно которому коллективные интересы компании превышают индивидуальные интересы номинанта.


[1] Пункт 19.30

[2] http://vinodkothari.com/wp-content/uploads/2018/11/Note-on-Nominee-Directors-19.11.2018.pdf

[3] Мильштейн против DEC Ins. Брокерская корпорация Del. Ch., C.A. №№ 17586 и 17587, Lamb, V.C., Bench Ruling Tr. (1 февраля 2000 г.)

[4] (2009) EWCA Civ 291

[5] http://vinodkothari.com/2017/06/when-can-a-nominee-director-be-inteasted-by-nitu-poddar/#:~:text=Nominee%20directors%20are%20usually% 20 назначенных и 20% 20защищающих% 20% 20% их процентов.

[6] (1995) 7 ОБЛИГАЦИЯ L R

[7] (1993) 32 NSWLR 543

[8] [1963] 2 QB 606 — https://vlex.co.uk/vid/boulting-v-association-of-793802137

[9] https://www.casemine.com/judgement/in/58d8947a4a93263621912b6e (CRL. M.C / 4270/2016)

Номинальных директоров — их роль и значение для инвесторов и компании [Демистификация терминов]

Каждое соглашение об инвестировании в компанию содержит пункт, дающий инвестору право занимать место в совете директоров компании.Во многих случаях, помимо места в совете директоров Компании, инвестор также запрашивает возможность назначить «кандидата» в совет.

Согласно законодательству, существует два основных типа директоров: исполнительные и неисполнительные директора. Номинальный директор относится ко второй категории и назначается от имени заинтересованной стороны (в случае стартапов, как правило, это акционерный инвестор).

Владеет ли номинальный директор акциями компании?

Обычно член совета директоров, назначаемый инвестором, является одновременно исполнительным директором и акционером.Номинальный директор почти всегда является неисполнительным директором и не является акционером компании.

Может ли компания быть номинальным директором?

В некоторых странах компания (или ТОО) может быть назначена номинальным директором вашей компании. Но в Индии это практика, когда физическое лицо является кандидатом, и, как правило, компания или фонд не назначаются в качестве кандидата.

Это также было бы нелогично, поскольку цель наличия кандидата — иметь надзорный орган, а неодушевленное лицо, такое как компания, не может занимать надзорную позицию.

Какие полномочия и обязанности есть у кандидата?

Основная причина, по которой назначается кандидат, заключается в том, чтобы иметь право контролировать и присутствовать на заседаниях совета, а также присутствовать на заседаниях совета.

Кандидат, являющийся представителем инвестора или третьей стороны, участвующей в деятельности Компании, занимает двоякую, почти противоречивую позицию. С одной стороны, как директор компании, он должен обслуживать компанию и предпринимать действия, которые отвечают ее интересам.В то же время, поскольку он был назначен для защиты интересов инвестора, инвестирующего в компанию, он также должен обеспечить защиту интересов инвестора, даже если в некоторых случаях это означает нарушение интересов компании.

Может ли стартап сказать свое слово в выборе номинальных директоров?

Как правило, стартап может высказать свое мнение о том, кем должен быть представитель инвестора, сидящий в его совете (т. Е. Главный член совета), но стартап не имеет права голоса относительно того, кем должен быть номинальный директор. .Это связано с тем, что кандидат является исключительно представителем инвестора, и инвестор будет весьма заинтересован в назначении определенного человека в качестве своего номинального держателя.

При этом, если можно будет найти золотую середину в плане назначения взаимоприемлемого лица в качестве кандидата, у большинства инвесторов не должно возникнуть никаких проблем с этим. Это очень редко, если вообще случается.

— Подробнее о таблицах терминов.

[Об авторе: Предоставлено Хришикешем Датаром, основателем vakilsearch.com , поставщик юридических услуг в Интернете (юридические консультации, юридические документы и др.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован.