Разное

Договор коммерческой субконцессии это: что это, срок, стороны и их права

14.09.2021

Содержание

Статья 1027 ГК РФ ➔ текст и комментарии. Договор коммерческой концессии.

1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
2. Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

3. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

4. К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII настоящего Кодекса о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям настоящей главы и существу договора коммерческой концессии.

Комментарий к статье 1027 Гражданского Кодекса РФ

1. Коммерческая концессия представляет собой специфический договор о передаче исключительных прав.

Предметом договора выступает комплекс исключительных прав, а не одно какое либо право. Он может включать в себя следующие права:

— право на товарный знак;

— знак обслуживания;

— коммерческое обозначение;

— секрет производства (ноу-хау) и другие права.

Договор возмездный. Он может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока действия.

Передача комплекса исключительных прав происходит с определенной целью, а именно с целью дальнейшего их использования пользователем в предпринимательской деятельности.

2. Договор может предусматривать использование переданных исключительных прав в определенных объемах. В частности, может быть установлено ограничение по территории использования, виду деятельности, количеству выпускаемого или продаваемого товара, объему оказываемых услуг.

Упоминаемая в пункте 2 деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя не являются предметом договора, хотя их использование безусловно может оказывать влияние на размер вознаграждения правообладателю.

3. Специфика договора заключается еще и в том, что его сторонами могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.

4. Поскольку предмет договора коммерческой концессии однороден с предметом лицензионного договора, к нему могут быть применены правила раздела VII о лицензионном договоре, которые не противоречат сути коммерческой концессии.

Другой комментарий к статье 1027 ГК РФ

1. В п. 1 коммент. ст. дано определение коммерческой концессии как консенсуального, возмездного и взаимного договора, который опосредует предоставление комплекса исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Коммерческая концессия, известная в мире как франчайзинг, используется фирмами-правообладателями для продвижения своей бизнес-концепции и бренда («фирмы») на новых рынках с минимальными затратами. Для пользователей-концессионеров ведение бизнеса под известной маркой представляется благодатной почвой для приложения усилий и осуществления инвестиций с предсказуемой коммерческой перспективой. В рамках франчайзинговой системы может осуществляться предпринимательская деятельность, направленная на удовлетворение как бытовых потребностей (розничная торговля, общественное питание, бытовое обслуживание, индустрия развлечений), так и хозяйственных нужд (аренда транспорта, экспресс-доставка корреспонденции, конторские услуги, распространение и обслуживание компьютерных систем, в частности правовых информационно-поисковых систем). В первом случае покупатели (заказчики) товаров (услуг), оказываемых пользователем под брендом правообладателя, пользуются дополнительными правами, предусмотренными законодательством о защите прав потребителей.

2. Существенными условиями договора коммерческой концессии являются состав комплекса предоставляемых пользователю прав, сфера предпринимательской деятельности пользователя и вознаграждение. Если эти условия не согласованы, договор не будет считаться заключенным. В состав комплекса исключительных прав обязательно должно входить право на использование товарного знака, знака обслуживания, иначе договор не может быть квалифицирован как договор коммерческой концессии. Использование коммерческого обозначения, товарного знака, знака обслуживания и выполнение указаний правообладателя, относящихся к охраняемой коммерческой информации, являются не только правом, но и обязанностью пользователя (ст. 1032 ГК).

3. Пользователю могут предоставляться также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав (коммерческое обозначение, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки). В части предоставления лицензий на указанные объекты к отношениям сторон договора коммерческой концессии субсидиарно применяются правила о лицензионных договорах, содержащиеся в соответствующих нормах. Так, лицензионный договор о предоставлении права на использование товарного знака должен содержать условие о том, что лицензиат обязан обеспечить соответствие качества производимых или реализуемых им товаров, на которых он помещает лицензионный товарный знак, требованиям к качеству, устанавливаемым лицензиаром (ч. 2 ст. 1489 ГК). Это правило применяется mutatis mutandis к договору коммерческой концессии.

В рамках коммерческой концессии принадлежащие правообладателю права на объекты интеллектуальной собственности не уступаются, а предоставляются для пользования. Правообладатель остается единственным обладателем этих прав. Предоставляемые по договору коммерческой концессии права могут быть как эксклюзивными, когда никто, кроме лицензиара, не вправе осуществлять их на определенной территории и (или) в отношении определенного вида использования (исключительная лицензия), так и неэксклюзивными (неисключительная лицензия) (п. 1 ст. 1236 ГК). По общему правилу предоставляемая пользователю в рамках договора коммерческой концессии лицензия является неисключительной.

4. Обязательственные отношения в рамках договора коммерческой концессии являются сложными, комплексными, однако договор коммерческой концессии не относится к смешанным договорам в смысле п. 3 ст. 421 ГК. Это относительно новый самостоятельный тип обязательств, появившийся в отечественном законодательстве в 1997 г.

Регулирование коммерческой концессии в рамках ГК имеет существенные «национальные особенности»: налицо «заурегулированность» отношений. За рубежом императивный характер придается лишь нормам, направленным на охрану интересов концессионера как экономически более слабой стороны в отношениях с правообладателем.

Специальные правила, регулирующие коммерческую концессию как отдельный вид договора в российском законодательстве, направлены на защиту интересов покупателей (заказчиков) продукции и услуг, реализуемых пользователем на основании подобного договора. Однако закрепленные в коммент. гл. меры, направленные на реализацию этой цели, в частности возложение на правообладателя повышенных обязательств и юридической ответственности за деятельность пользователей, делают для правообладателя данный способ оформления правовых отношений невыгодным и чрезмерно рискованным. Владельцы известных брендов не заинтересованы в построении отношений с региональными и местными подразделениями на базе института коммерческой концессии. Отношения, которые по сути содержат все признаки договора коммерческой концессии, на практике часто опосредуются лицензионными, маркетинговыми, дистрибьюторскими, агентскими и другими подобными договорами.

По-видимому, юридическая практика применения коммент. гл. будет в значительной степени формироваться в контексте требований покупателей (заказчиков) о возложении на правообладателя ответственности за действия пользователей. Удовлетворение подобных требований не исключено, и в случае когда отношения участников франчайзинговой сети закамуфлированы посредством лицензионных и других договоров. С учетом фактического содержания отношений пользователя и правообладателя подобные договоры могут быть признаны притворными (п. 2 ст. 170 ГК).

5. В связи с этим важно отграничить договор коммерческой концессии от смежных договоров. Наиболее близки к нему лицензионные договоры (ст. 1235 — 1237 ГК). Однако в отличие от лицензионных договоров по договору коммерческой концессии предоставляется не просто лицензия на отдельные средства индивидуализации или результаты интеллектуальной деятельности, а право использовать целый комплекс исключительных прав, включая товарный знак, знак обслуживания. Указанное положение получило отражение в судебной практике, согласно которой договор, по которому не предусмотрено предоставление всего комплекса исключительных прав, не должен признаваться договором коммерческой концессии (Постановление ФАС Московского округа от 25 октября 2007 г. по делу N КА-А40/9904-07, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29 мая 2006 г. по делу N А56-26389/2005, Постановление ФАС Московского округа от 2 марта 2007 г. по делу N КГ-А40/943-07). Систематическое толкование норм ГК (ст. 1027, 1028 и п. 3 ст. 1037 ГК) позволяет заключить, что предоставление права использовать товарный знак (знак обслуживания) является необходимым конститутивным признаком для квалификации сделки как договора коммерческой концессии. Остальные же компоненты комплекса прав и коммерческой информации, представляемые правообладателем, могут определяться по усмотрению сторон.

6. Коммерческую концессию следует отличать и от концессионных отношений — одной из форм государственно-частного партнерства, правовой основой которых служит Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. II). Ст. 3126). В них одной из сторон выступает публично-правовое образование. Предметом концессионного соглашения является реновация и эксплуатация недвижимого имущества, права на которое передаются концессионеру на период соглашения.

В отличие от договора аренды коммерческая концессия опосредует предоставление прав на результаты интеллектуальной деятельности, а не прав на имущество (непотребляемые вещи) (ч. 1 п. 1 ст. 607 ГК). По своей природе объекты исключительных прав имеют нематериальный характер, возможность их фактического использования не обусловлена их физической передачей правообладателем своему контрагенту. В то же время не исключено применение отдельных норм об аренде к договору коммерческой концессии по аналогии закона.

В отличие от агентского договора и договора комиссии в рамках договора коммерческой концессии пользователь действует за свой счет, а не за счет принципала или комитента. Иными словами, экономический эффект от действий агента или комиссионера, будь то доход или убытки, относится главным образом на принципала, который не только финансирует соответствующую сделку, но и принимает на себя риск благоприятных и неблагоприятных имущественных последствий совершенных такими посредниками сделок. Концессионер же действует на свой риск и под свою ответственность. Его роль шире функции посредника. Концессионер не только перепродает товары правообладателя, но и организует процесс продаж в соответствии с бизнес-концепцией правообладателя, под его брендом, а также, как правило, самостоятельно осуществляет лицензируемую деятельность или осуществляет переработку (обслуживание) товаров, изготовленных правообладателем. Кроме того, в договорах комиссии и агентирования принципал уплачивает вознаграждение комиссионеру (представителю, агенту), а в договоре коммерческой концессии, наоборот, пользователь уплачивает вознаграждение правообладателю.

От дистрибьюторского договора (соглашения, не поименованного в ГК, включающего в себя отношения по поставке товаров, посреднические услуги, передачу прав на распространение товаров) договор коммерческой концессии отличается тем, что первый нацелен главным образом на перепродажу пользователем товаров, производимых правообладателем. В дистрибьюторском соглашении стороны могут предусмотреть передачу прав на использование товарного знака, но эти положения имеют не первостепенное значение в дистрибьюторском договоре. Также необходимо отметить, что дистрибьютор не выступает от имени правообладателя (грантора) и не подотчетен ему, а полностью замещает его при реализации продукции в отношениях с третьими лицами. В рамках же договора коммерческой концессии пользователь сам производит товары и оказывает услуги под маркой правообладателя, исполняя определенные указания последнего.

В отличие от договора простого товарищества, в котором волеизъявления товарищей имеют общую направленность, волеизъявления и цели контрагентов по договору коммерческой концессии противоположны: каждый желает получить максимальную прибыль за счет другой стороны. Помимо этого, по договору коммерческой концессии не возникает общей долевой собственности пользователя и правообладателя на комплекс исключительных прав и на полученные доходы. В силу присущей ему фидуциарности договор простого товарищества по общему правилу прекращается в случае выхода любого товарища. Для договора коммерческой концессии, напротив, предусмотрено сохранение его силы при переходе к другому лицу исключительного права, входящего в состав комплекса передаваемых прав. Следующим отличием договора простого товарищества от договора коммерческой концессии является то, что участниками первого могут быть любые субъекты, а не только предприниматели. Также различается процедура совершения сделок в процессе осуществляемой деятельности: по договору простого товарищества каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, а в рамках договора коммерческой концессии правообладатель и пользователь действуют самостоятельно и от своего имени.

Правила о коммерческой концессии могут во многих случаях применяться к так называемым договорам многоуровневого (сетевого) маркетинга, даже если заключаемые с участниками маркетинговой сети или «пирамиды» договоры и не содержат прямой отсылки к нормам гл. 54 ГК.

7. Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель — лицо, которому принадлежат права на объекты интеллектуальной собственности, составляющие бизнес-концепции, в том числе бренд, и пользователь — лицо, которое заинтересовано в ведении предпринимательской деятельности под маркой (брендом) и в соответствии с концепцией правообладателя. В литературе, особенно экономической, для обозначения сторон договора используют также заимствованные из западной практики термины. Правообладателя называют франчайзер, а пользователя — франчайзи или концессионер.

В роли как пользователя, так и правообладателя согласно п. 3 коммент. ст. могут выступать только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Это неоправданно ограничивает сферу применения данного института. В частности, предпринимательскую деятельность могут в случаях, предусмотренных п. 3 ст. 50 ГК, осуществлять и некоммерческие организации. Им могут принадлежать товарные знаки и коммерческие обозначения. Представляется возможным применение по аналогии правил о коммерческой концессии и к договорам с участием этих лиц.

По общему правилу стороной договора не может выступать гражданин, не имеющий статуса предпринимателя. Однако следует учитывать, что гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований о регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, в частности о договоре коммерческой концессии (п. 4 ст. 23 ГК).

Сторонами договора коммерческой концессии могут быть как независимые, так и аффилированные между собой лица.

Система франчайзинга может включать также третий уровень участников отношений. Промежуточное звено в этом случае принято называть мастер-франчайзи или региональный франчайзер. Это лицо, которому изначальным правообладателем предоставлено право заключать договоры франчайзинга в определенной стране или регионе. Международный институт частного права (УНИДРУА) выпустил посвященное этому вопросу Руководство о международных соглашениях мастер-франчайзинга 2000 г. (Unidroit Guide on International Master Franchise Arrangements).

8. Договор коммерческой концессии может определять пределы использования (ограничение объема) предоставляемых пользователю прав. Эти ограничения могут относиться к группам товаров и (или) услуг, в отношении которых предоставляются права, способу и масштабу, границам использования прав. Например, договор может предусматривать, что предоставляемые права могут использоваться лишь на ограниченной территории. В таком случае пользователь вправе осуществлять свою деятельность (рекламу, продажу товаров, оказание услуг) только в пределах этой территории. Следует, однако, учитывать, что ограничена может быть только территория использования прав, но не круг покупателей (заказчиков) пользователя (см. коммент. к ст. 1033 ГК).

Возможность установить в договоре коммерческой концессии «минимальный объем использования» предоставляемых прав отражает распространенную практику, когда в договор включается обязательство пользователя достичь в течение определенного времени минимального объема продаж (либо количества торговых точек, оборота, объема производства и т.п.), заключить определенное число субконцессионных договоров (ст. 1029 ГК) и т.д. Невыполнение этого условия может повлечь предусмотренные договором санкции вплоть до досрочного прекращения договора коммерческой концессии по инициативе правообладателя.

9. Фирменное наименование исключено из объектов интеллектуальной собственности, права пользования которыми предоставляются на основании договора коммерческой концессии со вступлением в силу части четвертой ГК. Являясь средством индивидуализации конкретного юридического лица, фирменное наименование должно отличаться от идентификатора других субъектов. В его состав входит отличительная часть (собственно «фирма») и указание на организационно-правовую форму.

Отдельные элементы фирменного наименования по-прежнему могут фигурировать среди объектов договора коммерческой концессии. Это элементы, которые обособляют предпринимателя как участника гражданского оборота и выделяют среди других коммерсантов такой же организационно-правовой формы.

10. Под коммерческим обозначением понимается используемое хозяйствующим субъектом для ведения предпринимательской деятельности средство индивидуализации своего бизнеса, которое охраняется на основании норм о защите от недобросовестной конкуренции и общих начал и смысла гражданского права (аналогия права). Коммерческое обозначение идентифицирует не юридическое лицо, а предприятие — объект хозяйственной деятельности. Оно не подлежит обязательному включению в учредительные документы и Единый государственный реестр юридических лиц (п. 1 ст. 1538 ГК). Несколько предприятий могут носить одно и то же коммерческое обозначение, но для индивидуализации одного предприятия нельзя использовать несколько коммерческих обозначений (п. 2 ст. 1538 ГК). Определенные черты, сходные с коммерческим обозначением, имеют общеизвестные товарные знаки.

Право на коммерческое обозначение возникает с момента начала его фактического использования для индивидуализации предприятия. Исключительное право на коммерческое обозначение автоматически прекращается, если правообладатель не использует его непрерывно в течение года (п. 2 ст. 1540 ГК).

11. В п. 1 ст. 1027 ГК теперь говорится о передаче прав не на охраняемую коммерческую информацию, а на секрет производства. Понятие секрета производства (ноу-хау) вводится в ст. 1465 ГК. Под ним понимаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у последних нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. В то же время ст. 1032 ГК обязывает пользователя не разглашать помимо секретов производства и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. Таким образом, секрет производства является одним из видов конфиденциальной коммерческой информации.

В отличие от информации, составляющей секрет производства (служебную и коммерческую тайну), конфиденциальной коммерческой информацией могут быть признаны и такие сведения, свободный доступ к которым возможен на законном основании.

Конфиденциальной информацией могут быть и закрепленные в самом договоре коммерческой концессии или приложении к нему, ином документе указания относительно принятых правообладателем характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав, которых должен придерживаться пользователь. Коммерческая информация считается конфиденциальной в том случае, если сам договор коммерческой концессии либо иные документы накладывают на пользователя ограничения в отношении использования этих сведений (например, указание на то, что определенные сведения являются коммерческой тайной правообладателя, или возложение на пользователя обязанности принимать меры к охране их конфиденциальности).

12. Срок в договоре коммерческой концессии рассматривается как период времени, на который пользователю предоставлена возможность использовать предоставляемые ему права. Срок может быть определен в договоре любым допускаемым законом способом (ст. 190 ГК).

Срок не относится, однако, к существенным условиям договора коммерческой концессии. Поэтому договор может быть заключен и без указания срока. В этом случае любая из сторон вправе отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за 6 месяцев в письменной форме (см. коммент. к ст. 1037 ГК). Возможность отказа не обусловлена нарушением своих обязательств другой стороной. Досрочное расторжение договора, заключенного с указанием срока, и расторжение договора, заключенного без указания срока, в любом случае возможны по соглашению сторон.

Договор коммерческой субконцессии

Понятие договора коммерческой субконцессии

Основной договор коммерческой концессии может предусматривать условие о предоставлении пользователем возможности использования полученного им от правообладателя комплекса прав или его определенной части другим предпринимателям (субконцессия). По условиям конкретного договора предоставление субконцессии может быть как правом, как и обязанностью пользователя (см. п. 1 ст. 1029 и абз. 7 ст. 1032 ГК). С помощью субконцессий первоначальный правообладатель фактически еще больше расширяет свои возможности воздействия на соответствующий рынок, а потому он может быть заинтересован в их выдаче.

Итак, по договору коммерческой субконцессии одна сторона (пользователь), заключившая договор коммерческой концессии с правообладателем, обязуется предоставить другой стороне (субпользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока в пределах срока основного договора право использовать в предпринимательской деятельности субпользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю и полученных пользователем по основному договору коммерческой концессии, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д. По своей юридической природе данный субдоговор как и основной договор является консенсуальным, возмездным, двусторонним, длящимся.

Как видно из определения «основного» договора коммерческой концессии, данного в ст. 1027 ГК РФ, правообладатель и пользователь, а значит, и субпользователь (поскольку к договору коммерческой субконцессии согласно п.5 ст. 1029 ГК РФ применяются нормы о договоре коммерческой концессии), являются предпринимателями.

Рассматриваемый договор должен быть заключен в письменной форме под угрозой ничтожности при ее несоблюдении (п.1 ст. 1028). П.2 ст. 1028 ГК РФ содержит положение, что договор подлежит регистрации органом, зарегистрировавшим правообладателя, а если он зарегистрирован за рубежом, соответственно пользователя. Учитывая, что в субконцессии пользователь выступает по отношению к субпользователю в качестве правообладателя, то и регистрировать субдоговор необходимо в органе, зарегистрировавшем пользователя (субпользователя, если пользователь зарегистрирован в иностранном государстве), в том же порядке, в каком регистрируется договор коммерческой концессии [Приказ Минфина РФ от 12 августа 2005 г. N 105н «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)»(Зарегистрирован в Минюсте РФ 13 сентября 2005 г. Регистрационный N 6997)// Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти от 19 сентября 2005 г. N 38.] Кроме того, договор коммерческой концессии (как и субдоговор) на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков, вновь под угрозой ничтожности.

Правовое регулирование договора коммерческой субконцессии

П.5 ст. 1029 содержит золотое правило правового регулирования субдоговоров: к договору коммерческой субконцессии применяются нормы о договоре коммерческой концессии (Гл. 54 ГК РФ), если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Здесь также следует упомянуть, что ввиду специфики объекта в регулировании рассматриваемого договора особую роль играет право интеллектуальной собственности. Также очевидно, что объединение предпринимателей на основе коммерческой концессии связано с риском возникновения негативных последствий для конкуренции, а значит, является объектом антимонопольного регулирования.

Предмет и иные существенные условия договора коммерческой субконцессии

Предметом договора являются действия пользователя, заключившего договор коммерческой концессии с правообладателем, по предоставлению субпользователю за вознаграждение на срок или без указания срока в пределах срока основного договора права использовать в предпринимательской деятельности субпользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю и полученных пользователем по основному договору коммерческой концессии, в том числе, право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д., а кроме того может предусматриваться постоянное техническое и консультативное содействие субпользователю. Субпользователь в свою очередь использует данный комплекс исключительных прав и платит вознаграждение, предусмотренное договором, в форме и порядке, согласованных сторонами.

Ввиду того, что согласно ст. 1027 договор может быть заключен как на определенный, так и на неопределенный срок, однако на случай, если это условие в договоре не определено, презумпции на это условие не существует, условие о сроке является существенным.

Поскольку ст. 1032 ГК содержит положение об обязанности использования фирменного наименования и коммерческого обозначения правообладателя лишь строго определенным в договоре способом, договор должен содержать этот способ.

Договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения вторичному пользователю. Оно не может устанавливаться в соответствии с правилом п. 3 ст. 424 ГК, а является существенным условием данного договора, которое стороны обязаны согласовать.

Права и обязанности сторон договора коммерческой субконцессии

Начнем с того, что договор коммерческой субконцессии стороны могут заключать, только если согласно основному договору возможно заключение субдоговора, причем по условиям конкретного договора предоставление субконцессии может быть как правом пользователя, так и его обязанностью (п. 1 ст. 1029 ГК). Договор субконцессии зависит от основного договора, поэтому срок субконцессии не может превышать срока действия основного договора, а недействительность последнего влечет безусловную недействительность субдоговора. (абз. 2 п. 1 и п.2 ст. 1029 ГК).

Основная обязанность пользователя по субдоговору коммерческой концессии – передать комплекс исключительных прав, полученных от правообладателя, в предусмотренном договором объеме. Этой обязанности соответствует право использовать данный комплекс исключительных прав и одновременно обязанность не входить за пределы пользования, установленные договором.

Договор коммерческой субконцессии может определять конкретный объем использования полученных субпользователем прав и информации (например, по стоимости или количеству произведенных товаров или оказанных услуг, использованию их на одном предприятии или на определенном их количестве и т. п.), причем с указанием или без указания территории использования применительно к соответствующей сфере предпринимательской деятельности (например, торговля определенным видом товаров или оказание соответствующих услуг только в данном регионе).

По условиям рассматриваемого субдоговора возможны известные ограничения прав сторон (п. 1 ст. 1033 ГК). Вторичный правообладатель может взять на себя обязательство не предоставлять аналогичные комплексы исключительных прав для использования третьим лицам либо также самому воздерживаться от аналогичной деятельности на данной территории. В этом случае субпользователь, по существу, получает монопольные возможности на соответствующем рынке. Со стороны субпользователя возможны обязательства об отказе от конкуренции с правообладателем на конкретной территории либо об отказе от получения аналогичных прав от конкурентов правообладателя. Это гарантирует пользователю возможности самостоятельного участия на определенном рынке.

Очевидно, что все названные условия не должны нарушать антимонопольных запретов. В противном случае они могут быть признаны недействительными или оспоримыми (абз. 2 п. 1 ст. 1033, ст. 168 ГК).

Вместе с тем закон исключает возможность установления договором условий, по которым вторичный правообладатель получает право определять цену товаров или услуг, реализуемых субпользователем (как в виде конкретной цены, так и путем установления ее верхнего или нижнего предела), либо субпользователь вправе каким-либо образом ограничивать круг своих потребителей-заказчиков (оказывая услуги лишь определенным их категориям либо лицам, имеющим место нахождения или жительства на данной территории). В ином случае речь могла бы идти о жестком разделе рынка (прикреплении потребителей к строго определенному изготовителю или услугодателю), условия сбыта на котором фактически диктовал бы не участвующий в нем правообладатель. Такого рода условия прямо объявлены ничтожными (п. 2 ст. 1033, ст. 168 и 169 ГК). Исключение территориальных ограничений для услугополучателей дает возможность выступать в этом качестве более широкому кругу потребителей, которым субпользователь не вправе отказать в предоставлении соответствующих товаров или услуг, ссылаясь на региональные ограничения сферы своей деятельности по договору.

Договор коммерческой субконцессии, как предпринимательский, всегда является возмездным. Пользователь имеет право на получение вознаграждения от субпользователя, которое может быть в форме разовых («паушальных») или периодических («роялти») платежей, отчислений (процентов) от выручки на оптовую цену товаров и т. п. (ст. 1030 ГК). Допустимо и практикуемое в развитых странах сочетание этих способов, обычно состоящее в единовременной выплате после заключения договора и в периодических выплатах оговоренной части от прибыли (отчислений от выручки). Вместе с тем договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения пользователю. Оно не может устанавливаться в соответствии с правилом п. 3 ст. 424 ГК, а является существенным условием данного договора, которое стороны обязаны согласовать.

Поскольку предметом данного договора является разрешение использовать некоторые объекты исключительных прав, необходима также дополнительная регистрация этого договора (в части использования объекта соответствующего исключительного права) в патентном или ином аналогичном ведомстве под страхом признания договора недействительным (ничтожным) (абз. 4 п. 2 ст. 1028 ГК, п. 2 ст. 13 Патентного закона, ст. 27 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров». Выдача и оформление соответствующих лицензий (включая их регистрацию и уплату установленных пошлин и сборов) является обязанностью пользователя (п. 1 ст. 1031 ГК).

Обязанность осуществления регистрации самого договора по общему правилу также лежит на вторичном правообладателе, если, однако, иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 1031 ГК). Вторичный правообладатель обязан также контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых и реализуемых субпользователем на основании договора. Эта обязанность установлена в интересах первоначального правообладателя, поддерживающего таким образом свою коммерческую репутацию, она может и отсутствовать в конкретном договоре.

Обязанности правообладателя, определенные п. 1 ст. 1031 Кодекса, относятся к сформулированным законом императивно. Условия, указанные в п. 2 ст. 1031 сформулированы диспозитивно. Иначе говоря, они могут отсутствовать в договоре, а в некоторых случаях даже составлять обязанность пользователя.

К числу непременных обязанностей субпользователя по концессионному договору ст. 1032 ГК относит, во-первых, уже указанную обязанность использования объектов исключительных прав лишь строго ограниченными в договоре способами, а также неразглашения содержания конфиденциальной коммерческой информации, полученной от контрагента.

Во-вторых, это ряд обязанностей, исполнение которых призвано обеспечить соответствие результатов деятельности субпользователя аналогичным результатам (товарам, работам или услугам) первоначального и вторичного правообладателя: соответствие качества названных результатов, соблюдение инструкций и указаний первоначального и вторичного правообладателя, в том числе о технологии их получения и даже оформлении коммерческих помещений, используемых для их реализации, оказание заказчикам дополнительных (сопутствующих) услуг, которые обычно предоставляет первоначальный правообладатель.

В интересах охраны прав потребителей субпользователь обязан информировать их об использовании им соответствующих объектов первоначального правообладателя в силу договора и субдоговора коммерческой концессии, с тем чтобы не вводить их в заблуждение относительно фактического услугодателя. Все перечисленные обязанности сформулированы императивно.

Традиционные правила гражданского права о субдоговорах в рассматриваемом договоре подвергаются специфической модификации. В частности, в случае досрочного прекращения основного договора, заключенного на срок, либо расторжения договора, заключенного без указания срока (п. 3 ст. 1029 ГК) субпользователь не теряет права, предоставленные по субдоговору, напротив, правообладатель по основному договору автоматически замещает пользователя, т.е. становится непосредственным контрагентом субпользователя (субдоговор поглощается основным договором). Однако первоначальный правообладатель имеет право отказаться от такого замещения.

В этом случае нет отношений правопреемства в классическом виде. Вторичный пользователь не получает прав и обязанностей первичного пользователя, которые тот имел в силу договора коммерческой концессии. Вторичный пользователь сохраняет по отношению к правообладателю только те права и обязанности, которые получил по договору коммерческой субконцессии. Это общее правило действует, если правообладатель явным образом не отказался от принятия на себя прав и обязанностей по договору коммерческой субконцессии . Кроме того, данная норма является диспозитивной и может быть изменена в субдоговоре.

Договор коммерческой субконцессии может быть изменен сторонами в течение срока его действия по общим правилам гражданского права (глава 29 ГК). Однако любые изменения этого договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036). Лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц, в том числе для заказчиков субпользователя.

Любая из сторон договора коммерческой субконцессии имеет право на досрочное расторжение при условии уведомления другой стороны не менее чем за шесть месяцев. Таким же правом обладает и первоначальный правообладатель по основному договору, и если он пожелает воспользоваться таким правом, то обеим сторонам субдоговора придется подчиниться. Представляется, что субпользователя о расторжении субдоговора в связи с расторжением основного договора должен уведомить именно вторичный правообладатель как непосредственный контрагент. При этом досрочное расторжение, как и прекращение договора, заключенного без указания срока, подлежат обязательной регистрации (п. 2 ст. 1037 ГК), как и соответствующее прекращение пользования зарегистрированным объектом исключительного права. С этого момента договор считается прекращенным для третьих лиц, включая заказчиков субпользователя.

Добросовестный субпользователь вправе добиваться заключения договора на новый срок на тех же условиях (п. 1 ст. 1035 ГК). Отказ вторичного правообладателя в заключении договора на новый срок (по существу, в его продлении) может быть связан с его нежеланием использовать далее соответствующие исключительные и иные права, но не может быть обусловлен наличием других потенциальных пользователей. Поэтому согласно п. 2 ст. 1035 ГК вторичный правообладатель может отказать добросовестному субпользователю в заключении договора, если в течение трех лет он не будет заключать аналогичные договоры с другими пользователями (или соглашаться на заключение аналогичных договоров субконцессии) на территории, где действовал прежний договор. В ином случае он обязан либо заключить такой договор с прежним субпользователем (причем на не менее благоприятных для субпользователя условиях, чем в прекратившемся договоре), либо возместить ему все возможные убытки, включая и упущенную выгоду. Разумеется, данная обязанность не распространяется на вторичного правообладателя в случаях ненадлежащего исполнения субпользователем своих обязанностей по договору.

При изменении первоначальным правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, используемых субпользователем по договору, последний сохраняет силу в отношении нового наименования (обозначения) при согласии на это пользователя. Разумеется, договор, как и право пользования фирменным наименованием, в этом случае должны быть изменены и перерегистрированы. Субпользователь же получает право требовать соразмерного уменьшения вознаграждения вторичному правообладателю (ст. 1039 ГК), ибо новое наименование обычно не пользуется такой же коммерческой репутацией, как и прежнее. При несогласии субпользователя на продолжение действия договора он подлежит прекращению с возмещением субпользователю всех причиненных этим обстоятельством убытков. При прекращении установленного соответствующим законом срока действия исключительного права, использовавшегося по договору, он также продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву (ч. 1 ст. 1040 ГК). Разумеется, субпользователь вправе потребовать от вторичного правообладателя соразмерного уменьшения вознаграждения (если иное не предусмотрено договором).

При переходе исключительного права, являющегося объектом основного и субдоговора коммерческой концессии, к другому лицу стороной договора становится новый правообладатель (правопреемник предыдущего правообладателя), а сам договор сохраняет силу (п. 1 ст. 1038 ГК). Это же касается и случаев смерти правообладателя — физического лица, на место которого по общему правилу могут встать его наследники (наследник). Конечно, при этом необходимо соблюдение процедуры принятия наследства, установленной законом, и регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя (иначе он не вправе быть стороной договора). До этого момента осуществление прав и обязанностей первоначального правообладателя возлагается на назначенного нотариусом (осуществляющим меры по охране наследства) управляющего, который действует по правилам о договоре доверительного управления имуществом (ст. 1026 ГК). При невозможности достижения такой ситуации, в том числе при отказе от этого наследников, основной договор прекращается; при этом субдоговор может трансформироваться в основной договор в соответствии с п.3 ст. 1029 ГК РФ.

Ответственность участников правоотношения по договору коммерческой субконцессии

Правила об ответственности в договоре коммерческой субконцессии существенно отличаются от других субдоговоров.

Как правило, в субдоговоре контрагенты отвечают непосредственно и только друг перед другом; сторона основного договора, не являющаяся контрагентом по субдоговору, субъектом ответственности в субдоговоре не является и не отвечает перед третьими лицами за деятельность субконтрагента.

Субпользователь не находится в договорных отношениях с первичным правообладателем. Следовательно, он не может нести непосредственно перед ним ответственность за нарушение своих договорных обязательств. Однако он несет перед первичным правообладателем ответственность за причинение вреда. В силу того, что выбор контрагента (субпользователя) по договору коммерческой субконцессии осуществляется вторичным правообладателем самостоятельно, на него тоже возлагается обязанность участвовать в возмещении вреда, причиненного субпользователем первичному правообладателю: по общему правилу, он несет субсидиарную ответственность перед первоначальным правообладателем за вред, причиненный первоначальному правообладателю действиями субпользователя. Это значит, что право требования к вторичному правообладателю о возмещении вреда первоначальный правообладатель может обратить лишь при невозможности удовлетворить такое требование за счет субпользователя в случае, если последний отказался возместить вред или не смог возместить его полностью или частично в силу нехватки у него средств. Данная норма диспозитивна, поэтому субсидиарная ответственность наступает в том случае, если договором не предусмотрено иное.

Это объясняется тем, что используемые по основному и субдоговору права являются не обязательственными, а исключительными, содержащими в себе не только имущественные, но и неимущественные правомочия. Поэтому их ненадлежащее осуществление во многих случаях причиняет вред непосредственно первоначальному правообладателю, остающемуся неизменным субъектом этих неимущественных правомочий. Вместе с тем вторичный правообладатель не исключается из общей цепочки правоотношений, о чем и свидетельствует субсидиарный характер его ответственности.

В коммерческой концессии согласно абз. 1 ст. 1034 ГК РФ правообладатель несет субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым заказчиками к пользователю в связи с ненадлежащим качеством реализуемых им товаров или услуг. Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, то есть продает покупателям вещи (товары), на которых находятся товарные знаки и другие фирменные обозначения правообладателя, правообладатель отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем (абз. 2 ст. 1034, ст. 322-325 ГК). Эти нормы введены в целях гарантии прав заказчиков и потребителей субпользователя, поэтому в субдоговоре коммерческой концессии первоначальный правообладатель должен солидарно с первичным пользователем нести субсидиарную ответственность по требованиям о ненадлежащем качестве товаров и услуг, реализуемых субпользователем. Если субпользователь является изготовителем, и первоначальный, и вторичный правообладатель несут солидарную ответственность по требованиям о ненадлежащем качестве товаров и услуг, реализуемых пользователем).

Источник: По материалам компании: FRANSH Стратегия роста 

Договор коммерческой концессии: что это такое

В большинстве стран СНГ законодательством не определено понятие франшизы. Это создает некоторые сложности при передаче прав на использование бренда и общей стратегии бизнеса. Основным документом для правового урегулирования подобного соглашения является договор коммерческой концессии — что это такое, каковы его условия и требования к оформлению, должен знать каждый предприниматель, планирующий работу на условиях франчайзинга.

Что такое коммерческая концессия

Юридический термин концессия (concessio) впервые появился в римском праве. Он означает предоставление законом и государством некоторых прав и полномочий обществу или отдельному гражданину. В свою очередь коммерческая концессия – это передача некоторых прав в рамках предпринимательской деятельности. Соответственно договор, регулирующий передачу таких прав, может быть заключен исключительно между официально зарегистрированными предпринимателями или компаниями.

В юридической практике также встречается термин концессионный договор, который не имеет отношения к франчайзингу, а регулирует передачу прав использования внутренних природных ресурсов от государства иностранным предпринимателям.

Непосредственно понятие договора коммерческой концессии, включающее в себя продажу франшизы, определяет следующие взаимоотношения сторон: обладатель прав (это должно быть подтверждено официально) передает пользователю на определенный период право использования интеллектуальной собственности (в договоре исключительные права), получая взамен некоторое вознаграждение.

В понятие исключительных прав входят следующие категории интеллектуальной собственности:

  • Торговая марка, товарный знак и брендбук. Они должны быть официально зарегистрированы и принадлежать стороне, продающей право.
  • Технологии и методики производства.
  • Система менеджмента.
  • Маркетинговая стратегия.
  • Ноу-хау (инновационные решения).
  • Другие права.

Характерные особенности договора коммерческой концессии и его принципиальные отличия от лицензионного

Основной документ, регулирующий базовые отношения между франчайзером и франчайзи имеет четыре основные качества, согласно которым он является:

  • Консенсуальным — он начинает действовать непосредственно после подписания. Для сравнения другие типы договоров вступают в силу после передачи имущества.
  • Двусторонним — определяет права и обязанности, устанавливаемые для обеих сторон соглашения.
  • Платным — передача прав осуществляется за вознаграждение.
  • Казуальным — имеет обоснование обязательств (простыми словами определяет цели каждой стороны при заключении соглашения).

Многие относят договор коммерческой концессии к некоторой разновидности лицензионного. Несмотря на то, что оба типа документа определяют передачу прав от одного лица к другому, эти виды договоров имеют несколько принципиальных различий:

  • Договор франчайзинга может быть заключен только между предпринимателями, а лицензионный не ограничивается бизнес отношениями.
  • Лицензионный договор может передавать только одно право, в то время как коммерческая концессия — это комплекс прав.
  • Лицензионный и авторский типы договоров могут быть безвозмездными.
  • Использование прав по лицензионному договору не ограничивается исключительно предпринимательской деятельностью.

Условия договора коммерческой концессии

На практике договор франчайзинга является достаточно сложным документом, который обязательно должен быть заключен в письменном виде. Он определяет следующие положения:

  • Предмет договора. Представляет собой непосредственно факт передачи прав, а также их перечень.
  • Права и обязанности сторон. Со стороны правообладателя сюда входит: обязательство о передаче информации, оказание помощи, ограничение на передачу аналогичных прав другим лицам, возможность осуществления контроля. Со стороны пользователя прав предусматривается: использование прав в строго заданном формате, соблюдение стандартов качества, сохранение коммерческой тайны, информирование потребителя о предоставлении товаров или услуг на правах франшизы, запрет на вступление в конкуренцию с правообладателем.
  • Территориальное ограничение действия соглашения. Договор может действовать только в рамках определенного региона или повсеместно, что зависит от типа франшизы. Также может быть наложено ограничение на масштабы предприятия (бизнеса), использующего полученное право.
  • Срок действия. В большинстве случаев срок договора коммерческой концессии устанавливается без ограничений, но требованиями к оформлению этого типа документа не запрещено указание периода допустимого использования прав.
  • Размер вознаграждения. Сумма, выплачиваемая пользователем правообладателю, а также формат ее выплаты, оговаривается сторонами в индивидуальном порядке.
  • Порядок действий при расторжении договора. Если срок контракта ограничен, этот пункт зачастую определяет условия его продления. Также указываются варианты как можно расторгнуть договор досрочно по взаимному соглашению, как будет осуществляться процесс прекращения действия документа, при условии банкротства одной из сторон или невыполнения своих обязательств.

Важным моментом в договоре коммерческой концессии выступает тот факт, что права использования также автоматически распространяются на все обновления бренда. Например, компания франчайзер провела ребрендинг, а значит все участники сети (франчайзи) также могут использовать новые логотипы и символику.

Как регистрируется договор франчайзинга

Документ о передаче правообладателем исключительных прав будет считаться недействительным, если он заключен не в письменном виде, а также не зарегистрирован в органах государственной регистрации (Росреестре). Регистрацию выполняет правообладатель. В случае если последний является зарубежной компанией, договор регистрирует орган исполнительной власти, осуществивший регистрацию этого лица.

Для регистрации подаются следующие документы:

  • Заявление на проведение регистрации;
  • Непосредственно сам договор коммерческой концессии;
  • Копии документов сторон о регистрации предпринимательской деятельности;
  • Квитанция об уплате госпошлины за регистрацию;
  • Копии документов, подтверждающих право владения интеллектуальной собственностью.

Регистрация договора длится около трех месяцев, при условии, что все документы составлены и поданы правильно. Прекращение договора коммерческой концессии также осуществляется через регистрационные органы. При этом заключается новый договор о расторжении первого.

Что такое коммерческая субконцессия

Стандартный договор коммерческой концессии должен быть заключен исключительно на передачу прав от правообладателя к пользователю. Последний не может по такому соглашению выполнять передачу полученных прав третьей стороне. Однако, некоторые типы франшизы не только допускают, но и обязывают получателя прав к такому действию. В этом случае происходит субконцессия, для которой заключается отдельный документ. При этом в договоре коммерческой концессии, помимо основных положений, указывается количество юридических лиц или ИП, которым могут быть переданы пользователем полученные права. Чаще всего устанавливается минимум или максимум допускаемого числа соглашений.

Непосредственно на сам договор коммерческой субконцессии накладываются следующие стандарты:

  • Срок его действия не может превышать срок основного договора.
  • Ответственность за причиненный вред основному правообладателю со стороны лица, которому были переданы пользователем права, несет пользователь.
  • При расторжении первичного договора, права и обязанности перед привлеченным по договору субконцессии лицом, возлагаются на основного правообладателя, при условии принятия им настоящего договора.
  • Если первичный договор признается недействительным, вторичный также теряет юридическую силу.

Франчайзинг — относительно новое понятие на отечественном рынке, не имеющее качественной законодательной базы. Это вынуждает многих заключать целую серию стандартных договоров, усложняя процесс передачи прав, а, следовательно, и дальнейшее урегулирование конфликтных ситуаций. Однако зная, как составляется договор коммерческой концессии, что это такое и какие права и обязанности он определяет для сторон, вы сможете упростить для себя процесс оформления сделки, а главное сумеете отличить сам документ от других типов соглашений, которые часто представляются как франшиза, но ею не являются.

Поделиться в социальных сетях

РАЗНОВИДНОСТИ КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ (ФРАНЧАЙЗИНГА). СУБКОНЦЕССИЯ. ОГРАНИЧЕНИЯ ПРАВ СТОРОН ПО ДОГОВОРУ

Разновидности коммерческой концессии:а) сбытовая — создается единая сбытовая сеть под общим контролем правообладателя; б) торговая — открываются торговые предприятия, которые юридически не являются филиалами или структурными подразделениями правообладателя, а только используют его торговую марку; в) коммерческая концессия в сфере обслуживания — напр., сеть отелей; г) производственная — пользователь организует производство товаров с использованием товарного знака правообладателя.

Субконцессия —это договор, в соответствии с которым пользователь обязуется передать субпользователю весь комплекс полученных им от правообладателя по договору коммерческой концессии прав или их часть. По договору субконцессии пользователь выступает в качестве вторичного правообладателя, а его контрагент — в качестве вторичного пользователя. С помощью субконцессии первоначальный правообладатель расширяет свои возможности воздействия на рынок сбыта товаров или услуг и потому заинтересован в их выдаче.

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторонпо такому договору, в частности могут быть предусмотрены: а) обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории; б) обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав; в) отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя; г) обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.


Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Являются ничтожными условия, ограничивающие права сторонпо договору коммерческой концессии, в силу которых: правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен; пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на территории, определенной в договоре.

ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ. ПОНЯТИЕ, УСЛОВИЯ, СРОКИ, …

Договор коммерческой концессии регулируется главой 54 ГК РФ. Традиционно понятие «концессия» (от лат. concessio — разрешение) в российском юридическом обиходе употреблялось, как отношения, возникающие между государством и частным лицом. Деятельность частного лица осуществляется в рамках предпринимательских отношений, как правило, лицо должно быть иностранного происхождения. Соглашение основано на отношениях по пользованию предпринимателем недрами или эксплуатацией промышленных предприятий.

На сегодня концессия имеет совершенно иной смысл. Так, в соответствии со ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Из вышеупомянутого определения видно, что договор коммерческой концессии является возмездным, взаимным и консенсуальным. Такой договор может быть срочным и бессрочным, то есть он может заключаться на определенный срок, а также без указания такого срока.

Законодатель такому договору придал индивидуальные характеристики, то есть самостоятельность правоотношения в гражданско-правовых отношениях. Несмотря на это, следует отметить, что договор франчайзинга имеет некоторые сходства и с другими гражданско-правовыми договорами, такие как:

  • договоры поручения,
  • комиссии,
  • агентские договоры,
  • договоры простого товарищества,
  • лицензионные договоры.

Что же сближает эти договоры с договором коммерческой концессии? В первую очередь это сходные общественные отношения по сбыту продукции и оказанию посреднических услуг.

Договор коммерческой концессии имеет в быту и синонимичное название – договор франчайзинга. В переводе с английского слова franshise – наименование, обозначение.

Договор коммерческой концессии: предмет взаимоотношений

Предметом договора являются исключительные права имущественного характера, то есть комплекс исключительных прав на средства индивидуализации:

  • товарный знак, знак обслуживания (ст. 1477 ГК РФ),
  • коммерческое обозначение (ст. 1538 ГК РФ),
  • секрет производства (ст. 1465 ГК РФ).

К факультативным элементам, которые входят в состав предмета концессии, относятся деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Какую же роль играет коммерческая концессия  в экономике нашей страны?

Позволяет новичку в предпринимательской деятельности использовать известное обозначение, товарный знак (бренд) в своей деятельности, что помогает ему быстрыми темпами развивать свою предпринимательскую деятельность. Либо получить доступ к навыкам и умениям тех лиц, которые являются правообладателями.

Крупный правообладатель, в свою очередь имеет возможность расширить свою деятельность, сделать ее более известным и популярным. А также получать дополнительный доход посредством использования института франчайзинга. К таким гигантам можно отнести McDonald’s, Subway, Emporio Armani, Dolce & Gabbana и другие бренды.

В данном случае в выигрыше остаются и потребители, так как доступ к конечной продукции увеличивается и становится достаточно простым. И что самое главное обеспечивается право на качественную продукцию.

Договор коммерческой концессии: стороны соглашения

Сторонами договора франчайзинга являются правообладатель и пользователь. Правообладатель – это лица, обладающие исключительным правом на товарный знак или коммерческое обозначение, а также другими исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности. К таким лицам относятся:

  • коммерческие организации, которые созданы в Российской Федерации;

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) является новым для нашего гражданского права. франчайзинг понимается как платное приобретение одним предпринимателем (пользователем) у другого предпринимателя, как правило, коммерческой организации с известной деловой репутацией (правообладатель), право использования средств индивидуализация производимых товаров, выполненных работ или предоставленных услуг, а также защищенной коммерческой информации (ноу-хау) о технологии соответствующего производства и предоставления консультаций и другой организационной помощи, чтобы товары, работы и услуги пользователя действовали на рынке так же, как аналогичные товары, работы и услуги правообладателя.Таким образом, пользователь-предприниматель в отношениях со своими договаривающимися потребителями действует под маской правообладателя, , подавая на регистрацию результатов своей деятельности свои атрибуты, давно установившиеся на рынке соответствующих товаров или услуг. .

В связи с расширением сферы франчайзинга возрастает важность защиты интересов потребителя (получателя услуг), которая должна быть обеспечена получением товаров или услуг того же качества, что и произведенные или предоставленные первоначальным правообладателем.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) вознаграждение на срок или без указания срока право использования в предпринимательской деятельности пользователя набора исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п. I ст. 1027 ГК РФ).

По своей правовой природе этот договор консенсуальный, компенсационный, двусторонний.

Следует отметить, что данный договор должен применяться исключительно в сфере предпринимательской деятельности, в связи с чем его сторонами могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 статьи 1027 ГК РФ).Соответственно, особые нормы Гражданского кодекса об обязательствах при ведении предпринимательской деятельности распространяются на отношения между ее участниками. По норме п. 4 ст. 1027 ГК к настоящему контракту также применяются правила п. VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям гл. 54 ГК и сущность договора коммерческой концессии.

Предметом договора коммерческой концессии является, во-первых, совокупность исключительных прав, принадлежащих правообладателю и индивидуализирующих либо его (право на коммерческое обозначение), либо произведенные им товары, работу или услуги (право на товарный знак или знак обслуживания).Во-вторых, предметом такого договора является возможность использования охраняемого правообладателем секрета производства (ноу-хау), а также его деловой репутации и коммерческого опыта, в том числе в виде различных документов об организации. и ведение предпринимательской деятельности. В-третьих, в предмете концессионного договора в соответствии с п. 1031 ГК включает инструктаж пользователя и его сотрудников по всем вопросам, связанным с реализацией прав, переданных ему правообладателем.

Концессионный договор должен быть заключен в письменной форме, в противном случае считается недействительным (п. 1 ст. 1028 ГК). Кроме того, концессионный договор подлежит государственной регистрации в Федеральном агентстве исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатент) под угрозой признания его недействительным.

Концессионный договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения правообладателю.Закон допускает различные формы такого вознаграждения: разовые ( единовременно ) и (или) периодические (роялти ) выплаты, удержания из выручки, надбавка к оптовой цене передаваемых товаров. правообладателем для перепродажи и др. (ст. 1030 ГК).

Как сторона концессионного соглашения, Правообладатель обязан (п.1 ст. 1031 ГК):

• Выдавать пользователю предоставленные договором лицензии, обеспечивая их регистрацию в установленном порядке.

Правообладатель имеет иные обязанности, если иное прямо не предусмотрено соглашением сторон. К ним относятся пошлины (п. 2 ст. 1031 ГК):

• обеспечивает государственную регистрацию договора коммерческой концессии;

• оказывать пользователю постоянную техническую и консультативную помощь, включая помощь в обучении и повышении квалификации сотрудников;

• контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, предоставляемых) пользователем на основании договора.

В соответствии со ст. 1032 GK Пользователь должен :

• использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или другие средства индивидуализации правообладателя в порядке, указанном в договоре, при осуществлении предусмотренной договором деятельности;

• Гарантировать, что качество товаров, выполняемых работ, услуг, предоставляемых им на основании контракта, не уступает качеству аналогичных товаров, работ или услуг, произведенных, выполненных или предоставленных правообладателем;

• Соблюдать инструкции и инструкции правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, что используется правообладателем, включая инструкции по внешнему и внутреннему оформлению используемых коммерческих помещений. пользователем при реализации договора прав;

• Предоставлять покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могут рассчитывать, приобретая (заказывая) товары (работы, услуги) непосредственно у правообладателя;

• Не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

• Информировать клиентов (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что они используют коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или другие средства индивидуализации на основании договора коммерческой концессии.

В концессионном соглашении может быть установлена ​​обязанность пользователя предоставлять согласованному количеству других предпринимателей разрешение на использование на определенных условиях набора прав, полученных от правообладателя, или его определенной части. Такое решение называется субконцессией . В договоре предоставление субконцессии может быть предусмотрено как право или как обязанность пользователя (п. 1 ст. 1029 Гражданского кодекса).

Договор коммерческой концессии предусматривает использование совокупности исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в на определенную сумму (например, по стоимости или количеству произведенных товаров или предоставленных услуг, на одном предприятии или на определенном их количестве и т. д.), с указанием или без указания территорий использования (например, торговля определенным видом товаров только на территории данного субъекта США). Согласно п. 2 ст. 1027 ГК может быть установлен как максимальный, так и минимальный объем использования объектов концессионного договора.

С момента покупки товара или услуги у пользователя потребители во многих случаях уверены, что покупают их у владельца, и рассчитывают на соответствующее качество товаров или услуг в соответствии с ч. 2 ст.1034 Правообладатель несет дочернюю компанию ответственность за требования, предъявляемые к пользователю в связи с ненадлежащим качеством товара или услуги. Если пользователь выступает производителем товаров с использованием товарных знаков и иных фирменных обозначений правообладателя (производственный франчайзинг), правообладатель несет ответственность за качество этой продукции солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034) Г.К.).

Поскольку договор коммерческой концессии является предпринимательским, взаимная ответственность сторон за его нарушение наступает независимо от их вины, если иное не предусмотрено настоящим договором (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Каждый из п.

Что такое концессионное соглашение? (с иллюстрациями)

Термин «концессионное соглашение» используется в деловом мире двумя немного разными способами. Оба относятся к типу согласованного контракта, который дает компании право вести бизнес с некоторыми конкретными требованиями. В каком-то смысле это относится к контракту между иностранной компанией и правительством, в котором компания подписывает концессионное соглашение, чтобы иметь возможность вести дела в стране этого правительства.Во втором смысле этот тип соглашения — это соглашение, которое предоставляет концессионеру исключительное право вести дела в определенной области или месте в обмен на некоторые тщательно согласованные условия.

Подписание концессионного соглашения позволяет компании вести бизнес в определенной области в обмен на условия, изложенные в соглашении.

Когда люди говорят о контрактах с иностранными компаниями, между компанией и правительством страны, в которой она желает вести бизнес, заключается концессионное соглашение. Правительство может захотеть стимулировать компанию снижением налогов, ослаблением ограничений или предоставлением других стимулов. В случаях, когда правительство не проявляет такого энтузиазма, компании, возможно, придется пойти на некоторые уступки, например передать часть прибыли государству или уплатить специальную налоговую ставку, которая может быть выше, чем у отечественных предприятий.После переговоров и подписания соглашения компания имеет право вести бизнес на местном уровне в соответствии с условиями соглашения.

Концессионное соглашение может предоставить дистрибьютору пива, газированных напитков или закусок исключительное право продавать свою продукцию на стадионе.

Правительства могут использовать этот тип концессионного соглашения для предоставления услуг, которые они не могут или не будут предоставлять. Например, с иностранной компанией может быть подписано концессионное соглашение, позволяющее ей управлять портами или границами.

Что касается операционной концессии, соглашение дает компании исключительное право работать на таком объекте, как спортивный стадион, круизный лайнер или правительственное здание.В этом случае компания управляет концессией, которая может продавать продукты питания, аксессуары и широкий спектр других товаров. Он должен платить ежегодный взнос за право работать или отдавать процент от своего дохода месту проведения. В обмен на это место проведения соглашается не подписывать концессионные договоры с другими компаниями, предлагающими аналогичные продукты или услуги.

Этот тип концессионного соглашения часто используется, когда объект или компания хотят сделать товар или услугу доступными, но не хотят принимать непосредственное участие.Например, на круизном лайнере линия может работать в концессиях с ресторанами и кафе, поэтому она не несет ответственности за общественное питание. Это означает, что круизное судно лишено некоторой потенциальной прибыли, но также лишено таких проблем, как юридическая ответственность за испорченную пищу, обеспечение персонала и организацию поставок.

Что такое коммерческое соглашение? (с иллюстрациями)

Коммерческое соглашение — это обычно договор между двумя коммерческими структурами.В нем изложены его условия простым языком, но включены гарантии и шаблон, которые обычно предварительно проверяются бизнес-юристом. Этот тип соглашения обычно может быть одной из стандартизированных форм, которые снова и снова используются с поставщиками и бизнес-клиентами в ходе обычной деятельности.

Коммерческое соглашение должно быть подписано уполномоченным представителем каждого предприятия.

Операции между бизнесом имеют иной юридический характер, чем продажи между бизнесом и потребителями. В транзакции между бизнесом встроено меньше средств правовой защиты по умолчанию, которые предназначены для защиты неосведомленных или необразованных сторон или позволяют таким сторонам уйти от правильно выполненной сделки. Закон предполагает, что средний бизнес осведомлен о своих юридических обязательствах и будет полагаться на конкретные условия контракта при разрешении споров.

Коммерческие соглашения заключаются между субъектами хозяйствования.

Особое значение имеют согласованные условия коммерческого соглашения.Основное договорное право будет обращаться к письменным условиям договора, чтобы определить намерения сторон, и не будет учитывать внешние обстоятельства, если не будет заявления о мошенничестве. Предполагается, что предприятия знают, как защищать свои интересы, и часть этой ответственности состоит в том, чтобы понимать, что представляет собой действующее коммерческое соглашение, имеющее юридическую силу.

Поскольку между деловыми сторонами используются коммерческие соглашения, при подготовке контракта следует использовать простой язык вместо юридического жаргона.Первая часть соглашения обычно требует больше всего работы. Он должен идентифицировать стороны, определять любые необычные условия и подробно описывать суть сделки с конкретностью, такой как продаваемый продукт или услуга, даты, время, доставка и цена. Договорное право требует, чтобы все стороны четко понимали основу сделки, и использование ясных формулировок в договоре, который используется для обычных деловых целей, поможет выполнить это требование.

Вторая часть контракта должна включать условия, касающиеся неисполнения обязательств.Этот раздел может содержать некоторый шаблон от поверенного и будет стандартным от контракта к контракту. Сюда обычно включаются положения о гарантиях, возмещении убытков, расторжении договора и о заранее оцененных убытках. Этот шаблон иногда для удобства помещается на обратной стороне формы контракта.

Место для подписей должно быть указано в нижней части формы.Контракт должен подписать уполномоченный представитель от каждого бизнеса. Важно убедиться, что лицо, подписывающее коммерческое соглашение, уполномочено на это компанией-подрядчиком. Несанкционированное подписывающее лицо аннулирует транзакцию и может вызвать невосстановимые убытки.

Важно, чтобы коммерческие соглашения были четко сформулированы и записаны.

концессионных соглашений | Государственно-частное партнерство


1. Стандартное концессионное соглашение (или франчайзинговое соглашение)

Право использовать рельсы в течение определенного срока также может быть частью концессионного (или франчайзингового) соглашения. Эти соглашения обычно объединяют строительство, техническое обслуживание и эксплуатацию железнодорожной сети и предполагают крупные инвестиции.Поэтому они предоставляют право эксплуатировать определенные сети или отдельные линии в течение более длительного периода времени, чем соглашения о доступе к путям, и часто предоставляют исключительные права железнодорожному оператору.

Для получения дополнительной информации о концессиях см. Концессии, проекты строительства-эксплуатации-передачи (BOT) и проектирования-сборки-эксплуатации (DBO).

2. Предоставление концессий на совместное использование пути

Соглашения о концессиях (или франшизе) также могут иметь отношение к более широкой теме «отслеживание доступа», если они требуют, чтобы концессионер предоставил доступ другим операторам за плату за доступ.

Восточная Европа и Центральная Азия

Пример 1: Армения — Концессионное соглашение о передаче Армянской железнодорожной системы закрытому акционерному обществу «Южно-Кавказская железная дорога» Создано Закрытым открытым акционерным обществом «Российские железные дороги» — Концессионное соглашение между Республикой Армения ( «Конседент»), Южно-Кавказская железная дорога («Концессионер») и Российские железные дороги («Гарант») для модернизации и эксплуатации Армянской железной дороги.Концессионное соглашение предусматривает, что концессионер должен предоставить доступ к железнодорожной сети другим операторам в соответствии с законодательством Армении.

Европейский Союз (ЕС)

Пример 2: Франция / Великобритания — Фиксированная линия связи через туннель под Ла-Маншем — Концессионное соглашение между Соединенным Королевством и Францией и концессионерами (The Channel Tunnel Group Limited и France-Manche SA) относительно разработки, финансирования, строительства и эксплуатации фиксированной линии связи через Ла-Манш между Великобританией и Францией.Постановление Межправительственной комиссии по использованию туннеля под Ла-Маншем (на английском и французском языках) требует доступа третьих лиц к путям. На веб-сайте Межправительственной комиссии по туннелю под Ла-Маншем (IGC) можно найти дополнительную информацию о правовой базе туннеля под Ла-Маншем.

Пример 3: Соединенное Королевство — железнодорожное сообщение под Ла-Маншем (высокоскоростное 1) — концессионное соглашение между Государственным секретарем по транспорту и компанией High Speed ​​1 Limited (HS 1 Limited). Соглашение касается проектирования, строительства, финансирования, эксплуатации, ремонта и технического обслуживания высокоскоростной железнодорожной ветки от Санкт-Петербурга.От станции Pancras в Лондоне до туннеля под Ла-Маншем, соединяющего международные высокоскоростные маршруты между Лондоном и Парижем, а также Лондоном и Брюсселем. Европейский Союз и национальное законодательство требуют доступа к трекам третьих лиц.

HS 1 Ltd. предоставляет на своем веб-сайте Типовые рамочные соглашения о доступе к путям для международных пассажирских и грузовых перевозок.

Латинская Америка и Карибский бассейн

Пример 4: Аргентина — Contrato de Concesión Ferroviaria (430/94) и Addenda (167/01) , Grupo de Servicio 6, Línea Belgrano Norte (испанский) — концессионное соглашение между аргентинским государством и частным лицом (Ferrovias Sociedad Anonimas Concessionarios) в отношении железнодорожной линии Бельграно Норте (от Виллы Роса до Ретиры — Метрополия Буэнос-Айреса) с дополнением.Концессия касается железнодорожной линии, предназначенной для общественного пассажирского транспорта (concesión de servicio público). Концессионеру предоставляется право использовать все переданные активы, включая подвижной состав. Концессионер обязан управлять железнодорожной системой, обслуживать железнодорожную инфраструктуру и делать инвестиции, указанные в концессионном контракте. Право собственности на активы остается за уступившей властью. Активы возвращаются концессионному органу в конце периода концессии, включая активы, приобретенные концессионером (исключения относятся к подвижному составу).Срок контракта — 24 года (с возможностью продления). Концессионер обязан предоставлять доступ к путям железнодорожным компаниям, указанным в соглашении, или другим концессионерам на основе соглашений о доступе к путям в счет платы за доступ к путям. Условия доступа к путям и плата за доступ к путям должны быть справедливыми и разумными (пункт 6.3 концессионного договора). Подробности указаны в приложениях к контракту (еще не опубликованы).

Пример 5: Бразилия — Железнодорожная концессия, связанная с добычей полезных ископаемых (португальский с резюме на английском языке) — Концессионное соглашение между бразильским государством и консорциумом нескольких горнодобывающих компаний.Концессионное соглашение предоставляет концессионеру 30-летнюю концессию на разработку и эксплуатацию железнодорожной линии протяженностью 1 674 км, которая служит транспортным сообщением для грузовых перевозок с основными портами региона. Концессионное соглашение предусматривает доступ к определенному объему междугородных пассажирских перевозок (9.1 XX). Концессионер также должен управлять «взаимными перевозками» (т. Е. Предоставлять права доступа другим железнодорожным операторам на основе взаимности). Если концессионер не может управлять «взаимным трафиком», он должен заключить соглашения о доступе к треку со сторонними пользователями.Эти контракты должны быть представлены уступающему органу, чтобы предотвратить злоупотребление экономической властью (9.1 XXII).

Пример 6: Перу — Contrato de Concesión de los Ferrocarriles del Sur y Sur Oriente (испанский) — концессионное соглашение между перуанским государством и частным лицом (Ferrocaril Transandino SA), которое осуществляет концессию южных районов (Матарани / Моллендо Куско) и юго-восточные (Куско — Мачу-Пичу) железнодорожные линии. Срок концессии — 30 лет (с возможностью продления).Передающий орган передает концессионеру право использования основных средств и подвижного состава для пассажирских и грузовых перевозок. Основные обязательства концессионера включают модернизацию и восстановление железнодорожной инфраструктуры (включая системы сигнализации и телекоммуникации), восстановление подвижного состава и улучшение эксплуатационных показателей. Концессионер обязан предоставить открытый доступ другим железнодорожным операторам на недискриминационной основе и после уплаты сбора за доступ к железнодорожным путям.Плата за доступ к треку должна быть одобрена регулирующим органом. Более подробная информация о соглашении о доступе к путям, составленном для этой сети железных дорог, доступна на этом сайте.

Африка к югу от Сахары

Пример 7: Африка к югу от Сахары: Концессия железной дороги Ифрикья — пример из практики Карим-Жак Будин, Рабочий документ SSATP № 64, Всемирный банк, 2003 г. (на английском и французском языках) — Пример включает образец железной дороги концессионное соглашение (раздел 3), подготовленное для государства в Африке к югу от Сахары.Этот образец контракта предусматривает, что использование железнодорожной инфраструктуры, эксплуатируемой концессионером, может быть открыто для других операторов железнодорожного транспорта при обстоятельствах, указанных в статье 6 концессионного соглашения. Использование третьими сторонами будет основываться на конкретных соглашениях о доступе к рельсам между концессионером и соответствующим оператором при условии взимания платы за использование инфраструктуры.

Пример 8: Обзор отдельных железнодорожных концессий в странах Африки к югу от Сахары — Отчет Всемирного банка, 2006 г. — Приложение C к отчету содержит сравнительный обзор договорных положений, касающихся доступа третьих сторон к железнодорожным путям для различных концессионных / договорных соглашений [Камраил (Камерун), Ситарай (Кот-д’Ивуар — Буркина-Фасо), Мадарайл (Мадагаскар) и Трансрейл (Сенегал и Мали)].

3. Концессии на право перевозки

Контрактная форма концессионного соглашения также может использоваться для предоставления прав на транспортировку на более длительный период времени. Одним из примеров является Типовое концессионное соглашение (MCA) для ГЧП при эксплуатации контейнерного поезда

.

Образец концессионного соглашения порта — Гражданское право

Сектор :

Транспорт — порты

Название соглашения:

Соглашение о концессии порта между администрацией порта и компанией специального назначения (концессионером)

Тип договора:

Концессионное соглашение

Регион (если известен):

Африканский континент

Автор комментариев:

Роберт Филлипс, LEGPS

Цель и контекст:

Это соглашение следует рассматривать в контексте указа о назначении портовой администрации, постановления о предоставлении концессий и нового указа о назначении регулирующего органа.

Обстоятельства, при которых может быть уместен данный договор:

Если государство желает улучшить портовые услуги за счет привлечения опыта и финансирования частного сектора. Похоже, что существует неопределенность в отношении того, какие активы должны быть переданы, и будет ли происходить уступка или аренда этих активов. Поскольку этот порт зависел от более обширных внутренних районов, чем принимающая страна, возникла необходимость связать его с реконструкцией железных дорог.

Составлен для юрисдикции общего / гражданского права:

Гражданское право и НЕ легко адаптируются к юрисдикции общего права

Основные проблемы:

(a) В дополнение к арендной плате по договорам аренды активов существует вступительный взнос и плата в зависимости от результатов деятельности.

(b) Есть опасения, что действия Концессионера должны соответствовать не только условиям Соглашения и законам, но и инструкциям Регулирующего органа.Если полномочия регулирующего органа не были четко изложены в законе или постановлении, это действительно ведет к бессрочной ответственности.

(c) Существует ряд обязательств, нарушение которых влечет наложение штрафа на Концессионера. Есть еще один набор, который влечет за собой как штраф, так и расторжение, если он не исправлен после уведомления, и третий набор с штрафом и расторжением без периода исправления.Штрафы удваиваются при повторении в течение 120 дней. Однако следует предусмотреть меры для устранения обстоятельств, при которых неспособность застраховаться может возникнуть в результате отсутствия рынка для этого типа страхования или отсутствия уровней страховых взносов по коммерческим ставкам.

(d) Концессионер должен разработать портовые правила и тому подобное и согласовать тарифный режим с железной дорогой.Однако в соответствии с соглашением администрация порта не обеспечивает дальнейшего использования ИТ-систем (например, которые могут использоваться для отслеживания грузов, заполнения таможенных деклараций и предоставления соответствующим государственным ведомствам статистической информации) в течение периода после расторжения договора, и концессионер не обязан прилагать все усилия для обеспечения прав Дирекции порта в дальнейшем на тех же условиях, что и для Концессионера.

(e) Проблема для государственного сектора заключается в том, что передвижное оборудование не может быть передано государственному сектору после прекращения концессии, если концессионер является неплатежеспособным.Некоторое оборудование, такое как портальные краны, может быть нелегко и быстро заменить. Хотя некоторые активы должны быть сданы в аренду Управлением порта концессионеру, аналогичного механизма для работы с новым оборудованием не существует.

(f) Концессия рассчитана на 15 лет.

(g) Условия для третьих сторон, таких как экспедиторы, судоходные компании и т. Д., Не предусмотрены для сохранения своих офисов или других помещений в порту после расторжения или истечения срока действия Концессионного соглашения.. Если нет защиты со стороны закона, то следует предусмотреть предоставление прав владения этим третьим сторонам, предпочтительно на том основании, что они могут продолжать занимать, когда Концессия подходит к концу, чтобы деятельность порта могла продолжаться.

(h) Существует тендерная гарантия, которая заменяется реабилитационной облигацией, которая заменяется облигацией поддержки и исполнения, и перед возвратом должна быть выпущена возвратная облигация.Сумма, обеспеченная по Облигациям, кроме Заявки и Реабилитации, должна быть индексирована.

(i) Власти порта владеют 33 процентами акций Концессионера. Право преимущественной покупки оставшихся акций предоставлено Управлению порта.

(j) Хотя концессионер принимает на себя риск, связанный с состоянием земли, доля

· Объемы первых дноуглубительных работ, при которых администрация порта принимает на себя риск, превышающий указанный объем;

· Техногенные опасности, обнаруженные Концессионером в первый год (включая боеприпасы).

(k) Морские услуги подлежат регулированию цен.

(j) Приоритет следует отдавать местным товарам и услугам.

Возможные дополнительные положения, которые было бы целесообразно включить:

Хотя соглашение было подготовлено в 1998 г., положения, касающиеся записей и доступа к записям, не совсем отражают позицию тогда и сейчас в отношении электронных данных.

Должен возникнуть вопрос о том, обеспечивает ли Гражданский кодекс адекватную защиту концессионеру, учитывая, что существует ряд «соглашений, подлежащих согласованию».

Положения, копирование которых не рекомендуется / может потребоваться доработка:

Положения более широкого общего пользования:

Опыт с момента вступления в силу (включая любые изменения) / если проект формы, применялся ли он:

Неизвестно

Номер для отслеживания:

Порт концессия1

Все, что вам нужно знать

Коммерческое соглашение — это юридически обязывающий договор между сторонами, в котором обе стороны обязаны выполнять определенные действия или воздерживаться от каких-либо действий.Читать 3 мин.

1. Что такое коммерческие соглашения?
2. Части коммерческого соглашения
3. Споры по коммерческому соглашению
4. Требования действующего и подлежащего исполнению контракта

Обновлено 15 октября 2020 г.:

Коммерческое соглашение — это юридически обязывающий договор между сторонами, в котором обе стороны обязаны выполнять определенные действия или воздерживаться от каких-либо действий. Их можно найти в самых разных сферах бизнеса, включая промышленный, корпоративный и розничный.

Что такое коммерческие соглашения?

Коммерческие соглашения могут быть устными, письменными или даже подразумеваемыми в формальном или неформальном порядке. Они могут охватывать все аспекты бизнеса, включая заработную плату, аренду, ссуды, найм и безопасность сотрудников. Чтобы нарушить коммерческое соглашение, одна из договаривающихся сторон не выполняет свою часть соглашения.

В коммерческих соглашениях используется простой язык, но они также включают гарантии и стандартные формулировки, которые обычно предварительно проверяются юристом.Часто это стандартные формы, которые можно использовать на постоянной основе с другими поставщиками или поставщиками.

Контракты между предприятиями отличаются от продаж между предприятиями. В контрактах между предприятиями меньше юридических положений по умолчанию для защиты необразованных или неосведомленных сторон или для того, чтобы дать этим сторонам возможность уйти от должным образом оформленного соглашения. Условия коммерческого соглашения важны, и принципы договорного права применяются, но только в отношении письменных условий соглашения, чтобы прояснить намерения сторон.Суды не будут рассматривать влияние извне, если не будет предъявлено иска о мошенничестве.

Предполагается, что предприятия знают, как защищать свои интересы, и неотъемлемой частью этого является понимание того, что составляет юридически действительное и имеющее исковую силу коммерческое соглашение. Поскольку эти типы соглашений заключаются только между деловыми сторонами, они используют простой язык, а не юридический жаргон при подготовке соглашения.

Части коммерческого договора

Начальная часть контракта обычно требует больше всего работы, поскольку она определяет стороны, определяет любые неясные условия и обсуждает детали контракта, включая такие особенности, как продаваемый продукт или услуга, даты и время, варианты доставки, и согласованная цена.Поскольку договорное право требует, чтобы вовлеченные стороны понимали условия любого соглашения, которое они заключают, использование простого для понимания языка для обычных деловых целей поможет выполнить это требование.

Следующая часть контракта должна касаться специфики неисполнения. Именно здесь вы можете найти использование шаблонных юридических формулировок в каждом контракте, охватывающего такие особенности, как:

Вам нужно место для подписей внизу, где подпишется представитель каждой компании.Очень важно убедиться, что представители действительно уполномочены подписывать документы от имени компании-подрядчика; в противном случае несанкционированная подпись может сделать соглашение недействительным и привести к безвозвратной потере.

Примеры коммерческих договоров и соглашений:

Споры по коммерческим соглашениям

Споры и разногласия, связанные с коммерческими соглашениями, обычно связаны с их толкованием. Обратитесь за юридической консультацией до подписания любого контракта, чтобы получить дальнейшие разъяснения о том, с чем вы соглашаетесь и каковы будут последствия, если вы нарушите контракт.

Есть некоторые основные детали, которые должны быть представлены для того, чтобы любой контракт был законным и имел исковую силу:

  • Соглашение : должно быть соглашение, включающее оферту и акцепт, и стороны должны быть на одной странице, когда дело касается элементов соглашения.
  • Замечание : Каждая сторона должна что-то дать при обмене. Это называется соображением, и это то, что делает что-то контрактом, а не подарком.
  • Правоспособность: Все стороны должны иметь правоспособность для заключения договора. Существуют определенные обстоятельства, например, когда одна из сторон не достигла совершеннолетия или находилась в состоянии алкогольного опьянения, которые могут сделать договор недействительным.
  • Готовность: Сторона должна быть готова заключить договор. Если вы подпишете его против своей воли или были введены в заблуждение и т. Д., Вы можете аннулировать соглашение.
  • Юридический: Предмет договора должен соответствовать законам штата и федеральным законам.Вы не можете обеспечить исполнение контракта, если он связан с совершением незаконного действия.

Заключение действующего и законного контракта по существу состоит из трех этапов:

  • Фаза 1 : Обдумайте сделку и оцените плюсы и минусы (риски) и будущие последствия.
  • Фаза 2 : Достижение соглашения путем переговоров; заполните формальное соглашение, в котором изложены условия соглашения.
  • Третий этап : Выполнение и обеспечение исполнения контракта; обратитесь за юридической консультацией в случае нарушения и возмещения убытков.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован.